Kjer se avtonomija strank sreča z obveznim pravom v nizozemskih pogodbah

Avtonomija strank je svoboda pogodbenih strank po nizozemskem pravu, da se same odločijo, ali bodo sklenile pogodbo, s kom in pod kakšnimi pogoji; obvezno pravo (dwingend recht) je skupek zakonskih pravil, ki jih ne morejo razveljaviti z dogovorom. Obe določbi se srečata v vsaki nizozemski pogodbi: sporazum velja, razen če obvezno določilo določa drugače, v tem primeru je kršitvena klavzula nična ali izpodbojna in namesto nje se uporabi zakonsko pravilo. Natančno poznavanje te meje je tisto, kar loči izvršljivo pogodbo od drage.

Kaj avtonomija strank dejansko zajema v nizozemskem pravu

Nizozemsko pogodbeno pravo izhaja iz predpostavke, da so stranke najboljše presojevalke lastnih interesov. 6. knjiga nizozemskega civilnega zakonika (Burgerlijk Wetboek, BW) vsebuje veliko število pravil o ponudbi in sprejemu, izpolnitvi, neizpolnitvi obveznosti in odškodnini, vendar je velika večina teh pravil regulativnega prava (regelend recht): uporabljajo se le, če se stranke niso dogovorile drugače. Zato lahko nizozemska gospodarska pogodba odstopa od zakonskih pravil o odpovednih rokih, trenutku prenosa tveganja, obrestih, omejitvi odgovornosti in posledicah zamude pri dobavi, zato to rutinsko počnejo prefinjene stranke.

Pogodbena svoboda na Nizozemskem ima tri ločene komponente, ki jih je vredno ločiti. Obstaja svoboda sklepanja pogodb, kar pomeni, da načeloma nihče ne more biti prisiljen v sporazum in da se pogajanja lahko prekinejo, ob upoštevanju dolžnosti dobre vere v predpogodbeni fazi. Obstaja svoboda izbire nasprotne stranke, ki jo omejuje predvsem zakonodaja o enakem obravnavanju in pravo konkurence. In obstaja svoboda vsebine, svoboda določanja, kaj pogodba določa, kar je svoboda, ki jo obvezna zakonodaja najpogosteje omejuje.

Nizozemska zakonodaja prav tako določa zelo malo zahtev glede oblike. Večina pogodb je veljavnih ne glede na to, ali so podpisane na papirju, sklenjene po elektronski pošti ali ustno dogovorjene, kar je resnična praktična prednost poslovanja na Nizozemskem. Izjeme so specifične in obvezne: za predporočno pogodbo (huwelijkse voorwaarden) je potreben notarski zapis, za prenos delnic v zasebni družbi z omejeno odgovornostjo (BV) je potreben notarski zapis, za konkurenčno klavzulo je treba skleniti pisno pogodbo, za potrošniško jamstvo ali poroštvo, ki ga da zasebnik, pa veljajo lastne formalnosti. Kadar zakon predpisuje obliko, njeno neupoštevanje ni tehnična podrobnost: dejanje je običajno nično.

Pod vsem tem se skriva pravilo, ki ga je enostavno spregledati. Člen 6:248 BW določa, da pogodba nima le učinkov, o katerih sta se stranki dogovorili, temveč tudi tiste, ki izhajajo iz dobre vere in razumnosti (redelijkheid en billijkheid), in da se pogodbeno pravilo ne uporablja, če bi bila njegova uporaba v danih okoliščinah po teh standardih nesprejemljiva. To ni obvezno pravo v ožjem pomenu besede, vendar ima enak praktični učinek: sodišče lahko zavrne izvršbo klavzule, o kateri sta se stranki svobodno dogovorili. Za širšo obravnavo sistema kot celote glejte naš vodnik po pogodbenem pravu na Nizozemskem.

Zakaj je pravilo obvezno in kaj se zgodi, če ga kršite

Določba je obvezna, kadar zakon strankam ne dovoljuje odstopanja od nje. Nizozemska zakonodaja le redko označuje svoje določbe kot take s toliko besedami; značaj pravila se določi iz samega zakona, iz poglavja, v katerem je navedeno, in iz njegovega zaščitnega namena. Knjiga 2 BW je najjasnejši primer. Člen 2:25 BW določa, da se od njegovih določb lahko odstopa le, če to dovoljuje sam zakon, kar obrne privzeto pravilo: v pravu družb so pravila obvezna, razen če jim je zakonodajalec odprl vrata. V delovnem pravu in pravu potrošnikov so obvezna pravila združena in opredeljena po predmetih, v najemnem pravu pa so celi oddelki razglašeni za zavezujoče v korist najemnika.

Nizozemsko pravo priznava tudi vmesno kategorijo, ki nima pravega ekvivalenta v sistemih običajnega prava: tričetrtinsko obvezno pravo (driekwartdwingend recht). Tukaj stranke individualne pogodbe ne morejo odstopati, kolektivna pogodba o delu (CAO) pa lahko. Na ta način deluje več pomembnih pravil o zaposlovanju, vključno z deli režima za zaporedne pogodbe o zaposlitvi za določen čas. Praktična posledica je, da je lahko ista klavzula v enem podjetju nična, v drugem pa popolnoma veljavna, preprosto zato, ker se uporablja sektorska CAO. Preverjanje, ali razmerje ureja CAO, zato ni naknadna misel, temveč prvi korak.

Nično, izpodbojno in zakaj je razlika pomembna

Sankcija je določena v členu 3:40 BW. Pravno dejanje, katerega vsebina ali namen je v nasprotju z dobro moralo ali javnim redom, je nično (nietig): nikoli ni imelo pravnega učinka, na to se lahko sklicuje vsakdo in zanj ne velja časovna omejitev. Pravno dejanje, ki je v nasprotju z obvezno zakonsko določbo, je prav tako nično, razen če je določba namenjena izključno zaščiti ene od strank, v tem primeru je dejanje izpodbojno (vernietigbaar). Izpodbojnost pomeni, da se lahko zaščitena stranka sklicuje na napako na sodišču ali z izvensodno izjavo, in dokler tega ne stori, klavzula velja. To je mehanizem, na katerem temelji večina varstva potrošnikov: trgovec se ne more sklicevati na nepošteno klavzulo, ko jo potrošnik razveljavi, vendar jo lahko potrošnik pusti pri miru.

Druga določba reši več pogodb kot katera koli tehnika pisanja. Člen 3:41 BW določa, da kadar se razlog za ničnost nanaša le na del pravnega dejanja, preostali del ostane v veljavi, če glede na vsebino in namen dejanja ni neločljivo povezan z neveljavnim delom. Nizozemsko pravo zato uporablja ločljivost po samem zakonu. Klavzula o ločljivosti ostaja uporabna, ker beleži, kaj stranke štejejo za ločljivo, in sporoča svojo namero sodišču, vendar je dokaz namere in ne vir pravila ter ne more rešiti klavzule, ki se nanaša na bistvo dogovora.

Obstaja tudi srednja pot, ki je pogosto privlačnejša od ničnosti. V skladu s členom 3:42 BW se nična klavzula, če se lahko domneva, da bi se stranke odločile za veljavno ureditev, če bi vedele za napako, pretvori (conversie) v veljavno z ustreznim učinkom. Omejitev odgovornosti, ki sega predaleč, se lahko na primer zmanjša na najvišjo dovoljeno mejo, namesto da se v celoti izbriše, zato se pogojna sestava splača.

Primerjava avtonomije strank in obveznega prava

Ti dve si sili je najlažje imeti v mislih skupaj. Spodnja tabela prikazuje, kako se razlikujeta po viru, učinku in dosegu, ter pojasnjuje, zakaj ima pregled pogodbe na Nizozemskem vedno dve vprašanji namesto enega: o čem smo se dogovorili in o čem smo se smeli dogovoriti.

Komercialne pogodbe: splošni pogoji

Splošni pogoji poslovanja so področje nizozemske poslovne prakse, kjer je obvezno pravo najbolj obremenjeno, saj pravila iz členov 6:231 do 6:247 BW urejajo ne le to, kaj določila določajo, temveč tudi, ali so sploh postala del pogodbe. Vzporedno veljata dve obveznosti. Uporabnik določil mora nasprotni stranki dati razumno možnost, da se z njimi seznani pred sklenitvijo pogodbe ali ob njej, običajno tako, da jih izroči ali pošlje skupaj s ponudbo, posamezne klavzule pa ne smejo biti nerazumno obremenjujoče. Če prvi preizkus ne ustreza, se klavzula lahko razveljavi brez kakršne koli razprave o njeni vsebini.

Za pogodbe s potrošniki Civilni zakonik dodaja dva kataloga, ki vnaprej določata izid. Člen 6:236 BW vsebuje črni seznam (zwarte lijst): klavzule, ki se vedno štejejo za nerazumno oteževalne in jih je vedno mogoče razveljaviti, na primer pogoj, ki izključuje pravico potrošnika do razdrtja pogodbe ali pogoj, ki trgovcu daje nerazumno dolg rok za izpolnitev. Člen 6:237 BW vsebuje sivi seznam (grijze lijst): klavzule, za katere se domneva, da so nerazumno oteževalne, ki dokazno breme prenese na trgovca in ki zajema znane navade pisanja, kot je enostranska pravica do spremembe cene ali izpolnitve ali pogoj, ki bistveno omejuje odgovornost trgovca.

Podjetja pogosto domnevajo, da ti seznami zanje niso pomembni. Dve izboljšavi pravita drugače. Prvič, člen 6:235 BW izključuje velike stranke iz kakršnega koli sklicevanja na preizkus razumnosti, pri čemer uporablja merila, ki temeljijo na obveznosti objave letnih računovodskih izkazov in številu zaposlenih; veliko podjetje tako izgubi obrambo, ki jo ima majhno podjetje. Drugič, nizozemska sodišča uporabljajo refleksni učinek (reflexwerking): malo podjetje, ki deluje zunaj svojega običajnega področja dejavnosti, v položaju, ki je materialno primerljiv s potrošnikom, lahko ima koristi od standardov črnih in sivih seznamov, čeprav se seznama ne uporabljata neposredno. Praktični nauk je, da je en sam sklop pogojev za potrošnike, male trgovce in multinacionalke lažna ekonomija. Naš članek o tveganjih kopiranja splošnih pogojev poslovanja opisuje, kaj gre narobe v praksi, naš vodnik za pripravo splošnih pogojev poslovanja pa pojasnjuje, kako sestaviti sklop, ki preživi pregled.

Druga ponavljajoča se točka je boj oblik. Kadar se obe stranki sklicujeta na svoje pogoje, člen 6:225 BW daje prednost prvemu navedenemu nizu, razen če druga stranka izrecno zavrne prvi niz. Izrecna zavrnitev mora biti eksplicitna in specifična; standardni stavek, skrit v odgovoru, se običajno šteje za nezadosten. To je eden redkih primerov, ko navadna naročilnica resnično odloča o omejitvi odgovornosti v vrednosti milijonov.

Pravo gospodarskih družb: manj svobode, kot jo nakazuje sporazum delničarjev

V pravu družb je privzeto pravilo obrnjeno. Ker člen 2:25 BW dovoljuje odstopanje od 2. knjige le, kadar to določa zakon, je izhodišče za nizozemsko poslovno družbo ali nevladno družbo (BV) ta, da so zakonska pravila zavezujoča in da se statut lahko od njih razlikuje le, kadar je zakonodajalec to možnost izrecno določil. Fleksibilizacija zakona o poslovnih družbah iz leta 2012 je te možnosti znatno razširila, saj je omogočila delnice brez glasovalne pravice ali brez upravičenosti do dobička, prilagojene omejitve prenosa in pravice do navodil za določen organ, vendar vsaka od teh možnosti obstaja, ker jo dovoljuje zakon, ne pa zato, ker so se delničarji o tem dogovorili.

Sporazum delničarjev (aandeelhoudersovereenkomst) je pogodba in med delničarji je zavezujoč kot katera koli druga pogodba. Ne more pa spremeniti družbe. Obveznost iz sporazuma delničarjev, da se glasuje na določen način, osebno zavezuje delničarja, vendar sklep, sprejet v nasprotju z njim, ni samodejno neveljaven in tretja oseba, ki pridobi delnice, ne da bi postala stranka sporazuma, ni vezana nanj. Kadar naj bi sporazum učinkoval proti naslednikom in proti sami družbi, spada v statut. Naš članek o sporazumu delničarjev podrobno preučuje to delitev dela.

V praksi se ponavljajo tri obvezne omejitve. Direktorji so dolžni pravilno opravljati svoje naloge do družbe v skladu s členom 2:9 BW in te dolžnosti ni mogoče vnaprej izključiti; razrešnico (decharge) lahko podeli šele naknadno, s strani pristojnega organa, in le za tisto, kar je ta organ dejansko lahko videl iz računovodskih izkazov in predloženih informacij. Razmerje med družbo in vsemi, ki sodelujejo pri njeni organizaciji, ureja člen 2:8 BW, ki od njih zahteva, da drug do drugega ravnajo v skladu s standardi razumnosti in pravičnosti, in ki je glavna pravna podlaga, na kateri je lahko večinski delničar odgovoren za sprejetje odločitve. Pravila o zaščiti kapitala in zaščiti upnikov, vključno s testom razdelitve, ki ga mora upravni odbor uporabiti pred izplačilom dividend, delničarjem sploh niso na voljo.

Zaščita manjšin sledi istemu vzorcu. Pravica do sklica skupščine delničarjev, pravica do obveščenosti na skupščini, pravica do izpodbijanja sklepov in pravica do zahteve Podjetniški zbornici (Ondernemingskamer), da odredi preiskavo politike in zadev družbe, so zakonske pravice. Sporazum delničarjev jih ne more odpraviti, čeprav lahko ureja, kako in kdaj bodo stranke poskušale rešiti zastoj, preden ga uporabijo. Kako je to videti v resničnem sporu, je opisano v našem članku o pravicah manjšinskih delničarjev.

Primer konkretizira mejo. Recimo, da se dva ustanovitelja družbe za upravljanje z delnicami (BV) dogovorita, da pet let pod nobenim pogojem ne bosta izdajala novih delnic, da bi zaščitila svoja deleža pred razvodenitvijo. Leto kasneje je družba blizu insolventnosti in vlagatelj je pripravljen financirati družbo v zameno za novo izdane delnice. Klavzula zavezuje ustanovitelje kot delničarje in ustanovitelj, ki glasuje za izdajo, je načeloma lahko odgovoren za kršitev pogodbe. Vendar pa ne razveljavlja dolžnosti upravnega odbora, da deluje v interesu družbe in njenih deležnikov, sodišče, ki je zaprošeno za uveljavitev klavzule z odredbo, pa jo lahko zavrne, če bi uveljavitev družbo pahnila v stečaj. Svoboda sklepanja pogodb ostane; pravno sredstvo je denar med ustanovitelji, ne pa veto na preživetje družbe.

Pogodbe o zaposlitvi: prag, pod katerega ne morete iti

Nizozemska delovna zakonodaja temelji na obveznih in tričetrtinskih obveznih določbah, pogodba o zaposlitvi, ki ne dosega teh določb, pa se popravi in ​​ne uveljavi. Zakonsko določena minimalna plača in dopust veljata ne glede na določila pogodbe. Zakon o delovnem času (Arbeidstijdenwet) omejuje delovni čas in predpisuje počitke. Zakonsko določena pravica do dopusta v višini štirikratnika tedenskega delovnega časa se pridobi po zakonu in je ni mogoče odkupiti med delovnim razmerjem, čeprav se lahko nabrani dnevi nad zakonsko določenim minimumom odštejejo.

Odpoved je najjasnejši primer. Delodajalec ne more oblikovati lastnega postopka odpovedi. Zunaj pogojne dobe, skrajšane odpovedi in medsebojnega soglasja je za prekinitev pogodbe za nedoločen čas potrebno bodisi dovoljenje UWV, v primeru odpuščanja in dolgotrajne nezmožnosti za delo, bodisi odločitev podokrožnega sodišča (kantonrechter) na podlagi enega od zakonskih razlogov, iz osebnih razlogov, kot sta slaba uspešnost ali moten delovni odnos. Postopek sledi razlogu za odpoved in ni stvar izbire. Veljajo zakonski odpovedni roki, zaposleni, ki je odpuščen, je načeloma upravičen do prehodnega nadomestila (transitievergoeding), izračunanega po zakonski formuli, pogodbena odpoved tej pravici pa vnaprej nima učinka. Najvišji znesek prehodnega nadomestila vsako leto prilagodi Ministrstvo za socialne zadeve in delo ter ga objavi v Uradnem listu, zato vsak znesek, vpisan v predlogo, hitro zastari.

Alternativa, s katero se konča večina nizozemskih delovnih razmerij, sporazum o poravnavi (vaststellingsovereenkomst), kaže, kako je mogoče uskladiti avtonomijo strank in obvezno pravo, namesto da bi si nasprotovali. Ker se stranki dogovorita o sporazumni odpovedi, ni treba dokazati zakonskih razlogov za odpoved. Kljub temu obvezno pravo ostaja prisotno v ozadju: delavec ima zakonsko določen rok dveh tednov za preklic soglasja, tri tedne, če pravica do preklica ni bila omenjena v sporazumu, besedilo sporazuma pa določa, ali je ogroženo nadomestilo za brezposelnost. Sestava sporazuma za zaščito položaja nadomestila je legitimna uporaba pogodbene svobode; sestava sporazuma za izogibanje roku za preklic pa ne.

Omejevalne pogodbe so na isti ravni. Konkurenčna klavzula (concurrentiebeding) je veljavna le, če je pisno dogovorjena s polnoletnim zaposlenim, v pogodbi za določen čas pa le, če delodajalec v sami pogodbi navede prepričljive poslovne interese, zaradi katerih je potrebna. Tudi veljavno klavzulo lahko sodišče omili ali razveljavi, če je zaposleni nepravično oškodovan v odnosu do interesa, ki ga delodajalec želi zaščititi. Naš članek o konkurenčnih klavzulah v nizozemskem delovnem pravu obravnava, kako sodišča tehtajo to ravnovesje in kako je danes videti ubranljiva klavzula.

Družinski dogovori: kaj lahko pari uredijo in česa ne morejo

V družinskem pravu je avtonomija strank resnična, vendar omejena, meje pa so postavljene okoli otrok in oblike. Zakonca in registrirana partnerja lahko svoja premoženjska razmerja uredita v veliki meri po svoji želji, vendar le s predporočno ali poporočno pogodbo, sklenjeno pred notarjem civilnega prava (notaris); neformalno spremno pismo med zakoncema o njunem premoženjskem režimu nima učinka. Od 1. januarja 2018 je zakonsko določeno, da so zakonske zveze, sklenjene na ta datum ali pozneje, omejena skupna lastnina premoženja, v skladu s katero predzakonsko premoženje, darila in dediščina ostanejo zasebni, zato morajo pari, ki želijo starejšo polno skupno lastnino ali popolno ločitev, to navesti v notarskem zapisu.

Preživnina je tista, pri kateri je obvezno pravo najmočnejše. Člen 1:400, 2. odstavek BW, določa, da so sporazumi, s katerimi se oseba odpove preživnini, ki jo dolguje po zakonu, nični. Za otroke je to absolutno: starši se ne morejo odpovedati obveznosti prispevanja k stroškom oskrbe in vzgoje svojih otrok, klavzula, ki naj bi to storila, pa nima učinka ne glede na to, kako skrbno je bila dogovorjena ali kaj je bilo dano v zameno. Med zakoncema je položaj bolj niansiran. Zakon sicer dovoljuje zakoncema, da se dogovorita o preživnini v zvezi z ločitvijo, vključno s sporazumom, da se preživnina ne bo plačevala, vendar je vrhovno sodišče razsodilo, da je klavzula v predporočni pogodbi, ki odpoveduje preživnini bodočega partnerja, sklenjena veliko preden je bila predvidena kakršna koli ločitev, nična.

Neporočeni partnerji v zunajzakonski skupnosti so spet v drugačnem položaju, kar se pogosto narobe razume. Skupno življenje, tudi desetletja in celo z notarsko overjeno pogodbo o zunajzakonski skupnosti (samenlevingscontract), ne ustvarja zakonske preživninske obveznosti med partnerjema. Posledično se ni treba ničesar odpovedati, klavzula o izključitvi preživnine partnerja v pogodbi o zunajzakonski skupnosti pa ne doda ničesar. Pogodba o zunajzakonski skupnosti lahko koristno uredi lastništvo stanovanja, delitev gospodinjskih stroškov, pokojninsko ureditev in kaj se zgodi s skupno pridobljenim premoženjem ob ločitvi. Dolžnost do otrok v razmerju pa obstaja neodvisno od zakonskega statusa staršev in je ne dotikajo nobene pogodbe, ki sta jo starša podpisala.

Čezmejne pogodbe: izbira prava in meje te izbire

Za pogodbene obveznosti v civilnih in gospodarskih zadevah se veljavno pravo v Evropski uniji določa z Uredbo Rim I, njeno izhodišče pa je avtonomija strank: v skladu s členom 3 se pogodba ureja s pravom, ki ga izbereta stranki, ne glede na to, ali je to pravo kakor koli povezano s transakcijo. Nizozemski dobavitelj in nemški kupec se lahko dogovorita o švicarskem pravu, ki ga bo uporabilo nizozemsko sodišče. Izbira je lahko izrecna ali jasno razvidna iz določil pogodbe in je lahko omejena na del pogodbe.

Rim I nato v nekaj določbah natančno določa, kje se izbira konča. Člen 3, odstavek 3, določa, da kadar se vsi drugi elementi, pomembni za situacijo, nahajajo v eni državi, izbira tujega prava ne more nadomestiti določb te države, od katerih ni mogoče odstopati z dogovorom. Člen 6 varuje potrošnike: izbira prava ne sme potrošnika prikrajšati za varstvo obveznih predpisov države, v kateri ima potrošnik običajno prebivališče, kamor trgovec usmerja svoje dejavnosti. Člen 8 enako velja za individualne pogodbe o zaposlitvi, merjene glede na pravo države, v kateri ali iz katere delavec običajno opravlja delo.

Nadaljnji dve določbi delujeta povsem neodvisno od izbire. Člen 9 ohranja prevladujoče obvezne določbe (bepalingen van bijzonder dwingend recht), pravila, ki jih država šteje za ključna za zaščito svojih javnih interesov, kot je njena gospodarska ali družbena organizacija, in se uporabljajo ne glede na veljavno pravo; zakonodaja o sankcijah, pravo konkurence in nekatera pravila o prenosu podjetij delujejo na ta način. Člen 21 sodišču dovoljuje, da zavrne uporabo pravila izbranega prava, če bi bil rezultat očitno nezdružljiv z javnim redom sodišča. Javni red je v tem smislu ozek in nizozemsko sodišče ga ne bo uporabilo zgolj zato, ker bi nizozemsko pravo prineslo ugodnejši izid.

Klasični primer prikazuje, kako se te določbe združujejo. Podjetje s sedežem zunaj Nizozemske najame prodajnega zastopnika, ki živi in ​​dela izključno na Nizozemskem, v pogodbi pa je navedeno, da se uporablja pravo matične države podjetja. Ko se razmerje konča, delodajalec ugotovi, da izbira prava velja za večji del pogodbe, vendar ne more odpraviti zaščite, ki bi jo delavec imel po nizozemskem pravu: zahteve po predhodnem dovoljenju UWV ali okrožnega sodišča, zakonskega odpovednega roka in prehodnega plačila. Pravilno vprašanje načrtovanja v fazi priprave ni, katero pravo je najbolj prijazno, temveč katera obvezna pravila se bodo uporabljala ne glede na to, kaj izberejo stranke, in ali poslovni dogovor še vedno deluje, ko so ta pravila dodana.

Arbitraža in ista meja

Arbitraža je področje, kjer je avtonomija strank najširša. Nizozemsko arbitražno pravo, določeno v 4. knjigi Zakonika o civilnem postopku (Rv), strankam omogoča, da izberejo arbitre, sedež, jezik, postopkovna pravila in pravo, ki se uporablja za vsebino spora, nizozemska sodišča pa to izbiro podpirajo. Meja je izvršba. Arbitražno odločbo lahko pritožbeno sodišče razveljavi iz omejenih razlogov, naštetih v 1065. členu Rv, ki vključujejo odsotnost veljavnega arbitražnega sporazuma, sodišče, ki ni izpolnilo svojega mandata, in odločbo, ki je v nasprotju z javnim redom. Za tuje odločbe Newyorška konvencija dovoljuje zavrnitev izvršbe, če je odločba v nasprotju z javnim redom države izvršiteljice.

V praksi to pomeni, da arbitraža širi pogodbeno svobodo glede postopka, ne da bi jo razširila na vsebino. Odločba, s katero se uveljavi dogovor o podkupovanju ali pranju denarja, na Nizozemskem ne bo izvršena, ne glede na to, katero pravo so stranke izbrale. Prav tako arbitraža ne odpravlja pravil o varstvu pristojnosti za potrošnike in zaposlene, arbitražna klavzula v splošnih pogojih za potrošnike pa je na črnem seznamu člena 6:236 BW, razen če ima potrošnik po tem, ko jo je trgovec uveljavil, vsaj en mesec časa, da izbere redno sodišče.

Priprava sporazumov, ki preživijo preizkus

Skladnost z obveznim pravom je bolj disciplina priprave zakonodaje kot končno preverjanje in se začne s tremi vprašanji, ki določajo vse ostalo: kdo je nasprotna stranka, kaj je predmet pogodbe in kje bo izpolnitev izvedena. Identiteta nasprotne stranke določa, ali se uporablja režim za potrošnike, refleksni učinek ali izključitev za velike stranke. Predmet pogodbe določa, ali se uporablja posebna zaščitna zakonodaja, kot velja za zaposlovanje, najem, zastopanje, potrošniško prodajo in finančne storitve. Kraj izpolnitve določa, katera obvezna pravila se bodo uporabljala ne glede na kakršno koli izbiro prava.

Pogojno besedilo je najučinkovitejša tehnika. Klavzula, ki omejuje odgovornost v največjem obsegu, ki ga dovoljuje veljavna zakonodaja, ali ki uporablja omejitev le, če obvezne določbe ne določajo drugače, daje sodišču nekaj za zmanjšanje, namesto nekaj za črtanje, in ustreza pravilu o pretvorbi iz člena 3:42 BW. Nasprotna navada, torej oblikovanje absolutne prepovedi v upanju, da ne bo preizkušena, povzroči najslabši izid: nično klavzulo in brez nadomestne možnosti.

Klavzulo o ločljivosti jemljite resno, ne da bi se nanjo zanašali. Ker člen 3:41 BW že ločuje veljaven del sporazuma od neveljavnega dela, je vrednost klavzule v tem, kar dodaja: izrecna izjava, da stranki določbe štejeta za ločljive, in zaveza, da se neveljavna določba nadomesti z veljavno, ki je čim bližje prvotnemu komercialnemu namenu. Klavzulam, ki bodo najverjetneje izpodbijane, dodajte nadomestno lestev, kot je na primer prepoved konkurence s krajšim alternativnim trajanjem ali ožjim geografskim obsegom, da ima sodišče pred seboj zakonito možnost.

Nazadnje zabeležite, kako so bili pogoji dani na voljo. Velik delež nizozemskih sporov glede splošnih pogojev se ne nanaša na njihovo vsebino, temveč na to, ali so bili predloženi pravočasno in v uporabni obliki. Priložite jih ponudbi, shranite različico, ki je veljala na dan sklenitve pogodbe, in se izogibajte sklicevanju na spletno stran, ki se spreminja. Enako velja za dolžnosti obveščanja potrošnikov: obveznost obveščanja je obvezna in dokaz, da ste jo izpolnili, je vreden več kot sama klavzula. Naš pregled glavnih vrst komercialnih pogodb in naša navodila za pripravo komercialnih pogodb določajo klavzule, ki si zaslužijo to obravnavo.

Pogosta vprašanja

Ali lahko izberemo tuje pravo, da se izognemo nizozemskim pravilom o odpovedi?

Ne. Izbira tujega prava v pogodbi o zaposlitvi je veljavna, vendar v skladu s členom 8 Uredbe Rim I delavcu ne more odvzeti varstva obveznih določb prava, ki bi se uporabljalo brez izbire, kar je za osebo, ki običajno dela na Nizozemskem, nizozemsko pravo. Zahteva po predhodnem dovoljenju UWV ali podokrožnega sodišča, zakonski odpovedni roki, varstvo med boleznijo in prehodno nadomestilo še naprej veljajo. Izbira prava je lahko še vedno učinkovita za vprašanja, ki jih ta pravila varstva ne zajemajo.

Če je ena klavzula nična, ali je nična celotna pogodba?

Običajno ne. Člen 3:41 BW ohranja preostali del pogodbe v veljavi, razen če je neveljaven del neločljivo povezan z njo glede na vsebino in namen pogodbe. Nizozemska sodišča ta pristop sprejemajo kot samoumeven, člen 3:42 BW pa dovoljuje, da se napačna klavzula spremeni v veljavno, kadar bi si stranke to očitno želele. Izjema je pogodba, katere sam predmet je nezakonit, ali pogodba, pri kateri je bila nična klavzula sploh razlog za sklenitev pogodbe; v tem primeru se ničnost lahko razširi na celoto.

Ali je odpoved preživnine partnerja v pogodbi o zunajzakonski skupnosti izvršljiva?

Vprašanje se redko pojavi na način, kot ljudje pričakujejo, saj neporočeni zunajzakonski partnerji po nizozemskem pravu sploh drug drugemu ne dolgujejo preživnine. Odpoved v pogodbi o zunajzakonski skupnosti torej ne vsebuje veliko razlogov za odpoved. Če sta se partnerja pogodbeno dogovorila, da si bosta ob ločitvi nekaj plačala, je ta pogodbena obveznost načeloma zavezujoča in sodišče jo bo razveljavilo le, če bi bilo zavezovanje stranke k njeni obveznosti nesprejemljivo po standardih razumnosti in pravičnosti. Za zakonce in registrirane partnerje je položaj drugačen, odpoved, podana zunaj konteksta razveze, pa je nična v skladu s členom 1:400, odstavkom 2, BW.

Ali se lahko poslovni kupec odpove varstvu potrošnikov v mednarodni prodajni pogodbi?

Med dejanskimi podjetji v veliki meri da: režim za potrošnike iz 6. in 7. knjige BW se ne uporablja, stranke pa lahko tveganje razporedijo po lastni presoji. Pomembni sta dve kvalifikaciji. Malo podjetje, ki sklepa pogodbe zunaj svojega običajnega področja dejavnosti, lahko izkoristi refleksni učinek, tako da standardi črnih in sivih seznamov vplivajo na oceno, čeprav se seznama ne uporabljata neposredno. In kadar je pogodba mednarodna, se uporabljajo obvezna pravila, ki jih ohranja Uredba Rim I, in vse prevladujoče obvezne določbe države izpolnitve ne glede na to, kaj sta se stranki dogovorili.

Kako ugotovim, ali je določba obvezna?

Zakon berete v kontekstu in ne iščete oznake. Knjiga 2 BW je obvezna, razen če ne določa drugače. V knjigi 7 BW zaščitni naslovi o zaposlitvi, najemu, zastopanju in potrošniški prodaji vsebujejo izrecne določbe, ki navajajo, od katerih členov ni mogoče odstopanje in ali je odstopanje kljub temu dovoljeno s kolektivno pogodbo. Če zakon ne o tem govori, narava pravila izhaja iz njegovega namena: določba, ki obstaja za zaščito ene prepoznavne šibkejše stranke, je običajno obvezna v korist te stranke in povzroča izpodbojnost in ne ničnost.

At Law and More Podjetjem in zasebnim strankam svetujemo prav na tej meji, od splošnih pogojev in delničarskih pogodb do delovne dokumentacije, predporočnih pogodb in čezmejnih pogodb. Če želite vedeti, ali bi klavzula, na katero se zanašate, preživela nizozemsko sodišče, ali če pripravljate pogodbo z mednarodnim elementom, so vam naši odvetniki na voljo, da jo pregledajo in predstavijo možnosti. Za razpravo o vaši pogodbi nas kontaktirajte.