Vrste trgovinskih pogodb po nizozemskem pravu: pravila in klavzule

Gospodarska pogodba je po nizozemskem pravu vsak sporazum med podjetji o dobavi blaga, storitev, pravic ali kapitala. Sklene se s ponudbo in sprejemom v skladu s členom 6:217 nizozemskega civilnega zakonika, brez zahteve po pisni obliki, podpisu, pečatu ali protiuslugi. Nizozemsko pravo nato omejuje to svobodo na mestih, ki stranki presenečajo: sporazum, ki ni bil nikoli podpisan, vas lahko še vedno zavezuje, klavzula, ki se bere brezhibno, se lahko razveljavi kot nesprejemljiva, izbira angleškega prava pa ne izključuje nizozemskih obveznih pravil. Ta stran določa, kaj naredi gospodarsko pogodbo veljavno, katere klavzule so pomembne, kaj se zgodi, ko druga stranka ne izpolni obveznosti, kaj se spremeni, ko posel prestopi mejo, in katera vrsta gospodarskih sporazumov ustreza kateri situaciji.

Kdaj je komercialna pogodba veljavna

Pogodba nastane s ponudbo in sprejemom v skladu s členom 6:217 nizozemskega civilnega zakonika. Nič več ni potrebno. Ni zahteve po pisni obliki, podpisu, pečatu in protiuslugi v smislu angleškega prava. V poslovnem svetu je to pogosteje tveganje kot ugodnost, saj pomeni, da se lahko posel sklene z izmenjavo sporočil, za katera nobena stran ni menila, da so dokončna.

Pomembna je izražena volja. Člena 3:33 in 3:35 civilnega zakonika povezujeta oba: pogodba zahteva voljo, ki jo ujema izjava, vendar lahko stranka, ki se je razumno zanašala na to, kar je druga stranka očitno izjavila, to drugo stranko uveljavlja. Zato je vprašanje v praksi redko »kaj ste mislili«. Gre za »kaj bi lahko druga stranka razumno sklepala, da ste mislili«.

Napake v soglasju

Tudi veljavno sklenjena pogodba se lahko razveljavi, če je bila privolitev pomanjkljiva.

• napaka (bivanje, člen 6:228 Civilnega zakonika). Pogodba je bila sklenjena na podlagi napačne slike dejstev, druga stranka pa je povzročila to sliko ali pa je vedela zanjo in bi jo morala popraviti ali pa je bila v enaki zmoti. Napaka se mora nanašati na sedanjost, ne na neizpolnjeno pričakovanje glede prihodnosti.
• Goljufija, prisila in zloraba okoliščin (člen 3:44 Civilnega zakonika). Goljufija je namerno zavajanje ali prikrivanje; prisila je nezakonit pritisk; zloraba okoliščin je izkoriščanje stanja odvisnosti, neizkušenosti ali stiske.

Posledica se razlikuje od ničnosti: pogodba je izpodbojna, zato velja, dokler ni razveljavljena, pravica do razveljavitve pa je zastaralna. Če se posel izvaja že leta, je tožba zaradi zmote običajno neuspešna samo na tej podlagi in ne zaradi vsebine.

Kdo lahko podpiše

Podpis s strani osebe brez pooblastila je najpogostejša in najdražja napaka pri oblikovanju v praksi B2B. Tri preverjanja pokrivajo skoraj vse.

• Trgovski register. Izvleček Gospodarske zbornice prikazuje, kdo so direktorji in ali so njihova pooblastila izključna ali skupna ter ali so omejena po znesku. Skupno pooblaščeni direktor sam po sebi ne zavezuje družbe.
• Pooblastilo. Če podpisnik ni direktor, zahtevajte pisno pooblastilo in preverite njegov obseg in datum. Tovrstno zastopanje urejajo členi 3:60 in naslednji členi civilnega zakonika.
• Navidezna avtoriteta. Člen 3:61 civilnega zakonika lahko zavezuje družbo, tudi če ni bilo pooblastila, če se je nasprotna stranka razumno zanašala na videz pooblastila, ki ga je ustvarila družba sama. To ščiti skrbno nasprotno stranko; na to se ni mogoče zanašati namerno.

Za odločitve določene teže lahko statut zahteva sklep upravnega odbora ali delničarjev. Zahtevajte ga, namesto da ga predvidevate.

Obrazec, notarske listine in podpisi

Večina komercialnih pogodb je brez oblike. Izjeme so pomembne: prenos registrirane lastnine, prenos deležev v poslovni ali nevladni družbi ter številni družinski in dedni instrumenti zahtevajo notarsko listino, sporazum, ki ne izpolnjuje zahtevane oblike, pa je ničen in ne zgolj neizvršljiv.

Elektronske podpise ureja uredba eIDAS skupaj s členom 3:15a civilnega zakonika. Preprost elektronski podpis ni brez vrednosti, vendar je kvalificiran elektronski podpis enak ročno napisanemu, razlika pa se pokaže, ko se izpodbija pristnost. Za običajne komercialne pogodbe je običajno sorazmeren napredni podpis prek ugledne platforme; za vse, kar mora preživeti sovražni izziv, izberite kvalificirano pot.

Pravna sposobnost je preostala zahteva za ustanovitev. Pogodbe z mladoletniki in odraslimi, s katerimi so podvrženi zaščitnim ukrepom, lahko razveljavi zastopnik, kar je redko težava v poslovanju med podjetji, občasno pa postane težava pri samostojnih podjetnikih.

Pogodbena svoboda, dobra vera in obvezno pravo

Izhodišče je pogodbena svoboda, nizozemsko pravo pa nato uvaja tri korektivne ukrepe.

Razumnost in pravičnost

Člen 6:248 civilnega zakonika daje dobri veri – redelijkheid en billijkheid – dve funkciji. Dopolnjuje pogodbo in zapolnjuje vrzeli, ki jih stranki nista obravnavali. In omejuje: pravilo, ki bi se uporabljalo v skladu s pogodbo, se ne uporablja, če bi bilo v danih okoliščinah nesprejemljivo po standardih razumnosti in pravičnosti. Prag za omejevalno funkcijo je namerno visok; „nepošteno“ ni dovolj in nizozemska sodišča so v razmerju B2B med poslovnimi strankami precej bolj zadržana kot v potrošniškem okolju. Toda to je razlog, zakaj lahko klavzula, ki se brezhibno bere, še vedno ne uspe, in to je tisto, kar tuji odvetnik, ki bere nizozemsko pogodbo, najpogosteje spregleda.

Razlaga

Nizozemska sodišča pogodbe ne berejo zgolj po slovarju. Od sodbe vrhovnega sodišča v zadevi Haviltex se postavlja vprašanje, kakšen pomen bi stranki lahko razumno pripisali besedilu v danih okoliščinah in kaj bi lahko razumno pričakovali druga od druge. Na to vplivajo preteklost pogajanj, prefinjenost strank in to, ali so bile obveščene. Med profesionalnimi strankami, ki jim svetujejo odvetniki, zlasti kadar pogodba vsebuje klavzulo o celotnem sporazumu, ima besedilo večjo težo; nikoli ne vsebuje vsega.

Obvezno pravo

Nekaterih pravil ni mogoče obiti s pogodbo. V poslovni praksi so najbolj nevarne določbe o zastopanju, splošni pogoji poslovanja, pravo konkurence in pravila, ki ščitijo šibkejšo stranko v posameznih vrstah pogodb. Klavzula, ki je v nasprotju s prisilnim pravilom, je v tem pogledu nična.

Neodvisnost

Za to je namenjena klavzula o ločljivosti. Brez nje člen 3:41 civilnega zakonika odloča o tem, ali nična določba s seboj vleče preostanek pogodbe, tako da sprašuje, ali je preostanek z njo neločljivo povezan. Klavzula o ločljivosti, ki določa tudi, kaj se mora namesto tega zgoditi – da bodo stranki nično določbo nadomestili z veljavno, ki se približuje želenemu učinku – je precej bolj uporabna kot gola različica, ki določa le, da preostanek ostane v veljavi.

Bistvene klavzule v trgovinski pogodbi

Spodnje klavzule so tiste, ki določajo izide. Vsaka je podana z nizozemskim izrazom, ker ga bo uporabil odvetnik druge strani.

Dve od teh si zaslužita poudarek, ker se običajno obravnavata kot temi zaposlovanja ali IT in se nato v komercialni pogodbi pozabita. Klavzula o prepovedi nagovarjanja med podjetji je edina zaščita pred tem, da bi nasprotna stranka najela ekipo, s katero je sodelovala. In kadar ena stranka obdeluje osebne podatke po navodilih druge – dobavitelj, ki upravlja poštne storitve, platforma, ki gosti evidence strank – sporazum o obdelavi ni obvezen.

Trgovinska pogodba in splošni pogoji poslovanja

Kaj je vključeno v pogodbo in kaj v splošne pogoje, je resnično vprašanje, ne stvar navade, saj nizozemsko pravo splošne pogoje obravnava po svoji ureditvi v 6. knjigi civilnega zakonika, v poglavju o splošnih pogojih.

Iz tega sledijo tri posledice. Prvič, določilo v splošnih pogojih se lahko razveljavi, če je nerazumno oteževalno, kar je nižji prag kot tisti, ki velja za individualno dogovorjene klavzule. Drugič, uporabnik določil ima dolžnost, da jih da na voljo pred sklenitvijo pogodbe ali ob njej; če to ni mogoče, se določila lahko razveljavijo že samo zaradi tega razloga, in navedba spletnega mesta ni vedno dovolj. Tretjič, zaščita ni na voljo vsem: velika nasprotna stranka, opredeljena z merili velikosti in obveznostmi poročanja, se nanjo ne more sklicevati, zato je ta ureditev najpomembnejša pri pogodbah z manjšimi podjetji.

Potem je tu še boj oblik . Kadar se obe stranki sklicujeta na svoje pogoje, člen 6:225 civilnega zakonika daje prednost prvemu dogovoru, razen če druga stranka prvega izrecno zavrne – izrecno in ne s standardno klavzulo v svojih pogojih. Kdor želi, da veljajo njegovi lastni pogoji, mora to izrecno povedati v sami sprejetju.

Praktično pravilo: vse, o čemer sta se stranki dejansko dogovorili, spada v pogodbo, vse, kar je standardno, pa spada v pogoje. Določilo, ki je osrednjega pomena za dogovor, je v pogodbi varnejše, saj ga ne doseže preizkus nerazumno obremenjujočega.

Ustni in neformalni dogovori

Ustni sporazum je prav tako zavezujoč kot pisni, razen kadar velja zahteva glede oblike. Problem ni veljavnost, temveč dokaz, nizozemski civilni postopek pa breme dokazovanja prepušča stranki, ki uveljavlja sporazum.

V praksi ta stranka le redko ostane brez gradiva. Izmenjava sporočil prek WhatsAppa, e-poštno sporočilo, ki potrjuje, kaj se je razpravljalo, neplačan, a neizpodbijan račun, dostava, sprejeta brez ugovora, obvestilo o klicu, poslano drugi strani isti dan: posamično tanki, skupaj pogosto odločilni. Vzorec, ki prepriča sodišče, je sodoben, dosleden in ni ustvarjen za spor. Priče so dopustne in stranka je lahko zaslišana kot priča, čeprav ima lastna izjava stranke omejeno težo, kadar nosi dokazno breme.

Praktični nasvet ni glamurozen, a deluje. Po ustnem dogovoru pošljite kratko potrditev dogovora in prosite drugo stranko za potrditev. Molčanje ob takšnem sporočilu ni sodno sprejetje, vendar ga bo sodišče opazilo, sporočilo samo pa postane dokaz o tem, o čem in kdaj se je razpravljalo.

Še ena točka, ki se pojavi v mednarodnih odnosih: pogodba v angleščini med nizozemskimi strankami je veljavna, prav tako pa tudi pogodba v nizozemščini med nizozemsko in tujo stranko. Jezik ne vpliva na veljavnost. Vpliva pa na razlago, ker angleški pravni izrazi nosijo pomene iz sistema, ki se ne uporablja, izraz, kot sta »najboljši napori« ali »posledična škoda«, pa se bo bral tako, kot ga bo bral nizozemski sodišče, ne pa kot bi ga bral angleški.

Pogajanja: predpogodbena faza in prekinitev pogajanj

Pogajanja niso pravni vakuum. Od trenutka, ko stranke začnejo pogajanja, so v odnosu, ki ga ureja dobra vera, kar ima posledice za to, kaj lahko vsaka stori in koliko stane odstop.

Nizozemska sodna praksa deluje po vrstnem redu. V najzgodnejši fazi lahko vsaka stranka svobodno prekine pogajanja in krije svoje stroške. Med pogajanji lahko prekinitev postane takšna, da mora stranka, ki to stori, povrniti stroške drugi stranki. V končni fazi, ko bi druga stranka lahko upravičeno domnevala, da bo prišlo do sklenitve pogodbe, pa je prekinitev lahko povsem nesprejemljiva in stranko izpostavi odškodninskemu zahtevku, ki lahko sega do izgubljenega dobička, ali pa odredbi o nadaljevanju pogajanj.

Prag je visok in to namerno. Vrhovno sodišče je razsodilo, da je standard za ugotovitev nedopustnosti prekinitve strog in da mora sodišče ravnati zadržano: izhodišče je, da lahko stranka prekine pogodbo, razočarana stranka pa mora dokazati, da je bilo njeno zanašanje na sklenitev pogodbe upravičeno, pri čemer je treba upoštevati, kako so potekala pogajanja in ali je druga stranka prispevala k temu zanašanju. Med okoliščinami, ki so bile upoštevane, so dogovor o vseh bistvenih točkah, skupno pripravljena končna različica in spodbujanje nasprotne stranke k kritju stroškov.

Praktični odgovor ni, da se o tem pozneje prepiramo. Kratko pismo o nameri, ki določa, da nobena stranka ni zavezana, dokler ni podpisana pogodba, da vsaka stranka krije svoje stroške in da lahko katera koli stranka kadar koli odstopi, odpravi skoraj celotno tveganje. Kadar je podeljena ekskluzivnost ali je ena stranka pozvana k naložbi med pogajanji, mora pismo navesti, kaj se zgodi s temi stroški, če se posel ne sklene.

Sodna praksa na tem področju, kaj se dejansko lahko zahteva in kako pridržek preprečuje nastanek vprašanja, so navedeni na naši strani o prekinitvi pogajanj po nizozemskem pravu.

Ko druga stran ne izpolni svojih obveznosti

Obvestilo o neplačilu

To je korak, ki se najpogosteje izpusti, in če ga izpustimo, se izničijo sicer utemeljeni zahtevki. Praviloma pravna sredstva zaradi neizpolnitve zahtevajo, da je dolžnik v zamudi ( verzuim ), zamuda pa običajno nastopi šele po pisnem obvestilu, ki določa razumen rok za izpolnitev: ingebrekestelling v skladu s členoma 6:82 in 6:83 civilnega zakonika. Obstajajo izjeme – kadar je izpolnitev postala trajno nemogoča, kadar je določen rok potekel ali kadar dolžnik jasno pove, da ne bo izpolnil obveznosti – vendar so to izjeme, in zanašanje na eno od njih je odločitev, ki jo je treba sprejeti zavestno.

Uporabno obvestilo navaja, kaj je bilo dogovorjeno, kaj ni bilo storjeno, kaj je potrebno in do kdaj, pri čemer je rok dovolj dolg, da je glede na okoliščine razumen. Pošljite ga na način, ki dokazuje prejem.

Pravna sredstva

• Izvedba. Zahtevajte izpolnitev pogodbe, če je potrebno, preko sodišča, z denarno kaznijo za neizpolnitev.
• Podvozje (opschorting, člen 6:52 Civilnega zakonika). Zadržite svojo izpolnitev, medtem ko druga stranka krši pogodbo – učinkovito in pritisk pogosto reši zadevo, vendar vas začasna prekinitev brez razloga spravi v kršitev pogodbe.
• Prenehanje (vezava, člen 6:265 Civilnega zakonika). Vsaka neizpolnitev daje pravico do odpovedi pogodbe, razen če neizpolnitev glede na svojo majhnost ne upravičuje njenega trajanja. Odpoved razveljavi pogodbo in ustvari obveznosti povračila škode; ne izključuje odškodnine.
• Odškodnina (člen 6:74 Civilnega zakonika). Odškodnina za škodo, povzročeno zaradi kršitve, ob upoštevanju pripisovanja odgovornosti in pravil o vzročni zvezi ter razumni pripisljivosti ter morebitne pogodbene omejitve.

Nepredvidene okoliščine

Kadar se okoliščine tako bistveno spremenijo, da druga stranka ne more razumno pričakovati, da bo pogodba ostala nespremenjena, člen 6:258 civilnega zakonika sodišču dovoljuje, da pogodbo spremeni ali razveljavi. To ni pot, ki bi se izognila slabemu dogovoru: prag je visok in okoliščine, ki so bile v pogodbi že dodeljene – kar počne dobro oblikovana klavzula o višji sili ali prilagoditvi cene – niso nepredvidene za ta namen. Šok cen energije in motnje zaradi pandemije so privedle do vrste sodne prakse na tem področju z mešanimi izidi, ki so se v veliki meri odvisili od tega, kaj so določale same pogodbe.

Mednarodne trgovinske pogodbe

Izbira prava in njene omejitve

Znotraj EU velja Uredba Rim I, ki določa, katero pravo se uporabi. Stranke lahko izbirajo in ta izbira se spoštuje. Redno se spregledata dve omejitvi. Prevladujoče obvezne določbe sodišča se uporabljajo ne glede na izbrano pravo. In kadar se vsi elementi primera nahajajo v eni državi, izbira prava druge države ne more razveljaviti obvezne določbe te države. Izbira angleškega ali švicarskega prava za pogodbo med dvema nizozemskima podjetjema, sklenjeno na Nizozemskem, torej doseže precej manj, kot se zdi.

Če ni možnosti izbire, Rim I določa pravo glede na vrsto pogodbe – na splošno pravo države stranke, ki izpolnjuje značilno obveznost.

Kateri forum in arbitraža

Pristojnost znotraj EU sledi Uredbi Bruselj I bis, ki podpira klavzulo o forumu. Izbira med državnimi sodišči in arbitražo je resnična. Arbitraža ponuja zaupnost, arbitre z znanjem sektorja in prek Newyorške konvencije izvrševanje v zelo velikem številu držav, kar je njena odločilna prednost, kadar je premoženje nasprotne stranke zunaj Evrope. V nasprotju s tem je draga, dejansko ni pritožbe, začasna odredba pa lahko še vedno zahteva sodišče. Mediacija je tretja pot in deluje, kadar je vredno ohraniti poslovni odnos; ni nadomestilo za zavezujočo odločitev. Ne glede na to, katera pot je izbrana, mora biti klavzula nedvoumna: sedež, jezik, institucija in pravila ali sodišča določenega kraja, ne pa dve poti hkrati.

Incoterms in prenos tveganja

Pri čezmejni prodaji dobavni pogoji določajo, kdo nosi prevozno tveganje in kdo plača katere stroške, standardna okrajšava pa so ICC Incoterms. EXW prevzame skoraj vse stroške od prodajalčevih prostorov naprej od kupca; FOB prevzame tveganje od trenutka, ko je blago vkrcano v imenovanem pristanišču; DDP prevzame skoraj vse stroške od prodajalca do dobave v namembnem kraju. Dve pravili uporabe: vedno navedite Incoterms z imenovanim krajem in letom izdaje ter preverite, ali se ujemajo s tem, kar pogodba določa glede prenosa lastništva, saj gre za ločeni vprašanji in neskladje je tisto, kjer se začnejo spori.

Valuta, cena in plačilo

Pogodba, ki velja dlje časa in je v tuji valuti, nosi cenovno tveganje, ki nima nobene zveze z izvedbo. To tveganje je treba obravnavati eksplicitno: navesti valuto plačila, navesti, kdo krije stroške pretvorbe, in razmisliti o mehanizmu prilagajanja ali obveznosti varovanja pred tveganji za dolgoročno dobavo. Predplačila, depoziti in plačilne garancije razporedijo kreditno tveganje na enak način; bančna garancija ali akreditiv je vreden svoje cene, kadar nasprotna stranka ni znana ali se nahaja v jurisdikciji, kjer je izvršba počasna.

Dunajska prodajna konvencija (CISG)

Za mednarodno prodajo blaga med podjetji v državah pogodbenicah se CISG uporablja samodejno, razen če je izključena. To stranke redno preseneča: nizozemski dobavitelj in nemški kupec, ki izbereta nizozemsko pravo, se uporabi CISG, ker je del nizozemskega prava za takšno prodajo. Gre za delujočo ureditev, ki je v nekaterih pogledih dobavitelju prijaznejša od civilnega zakonika, zlasti glede dolžnosti kupca, da v kratkem roku pregleda in obvesti. Odločitev o njeni ohranitvi ali izključitvi je treba sprejeti premišljeno in jo v vsakem primeru navesti v pogodbi.

Katere vrste trgovinskih pogodb potrebujete

Zgornja pravila veljajo za vsako komercialno pogodbo. Kar se od posla do posla spreminja, je zakonska ureditev, ki jo ureja. Nizozemska zakonodaja nekatere vrste pogodb podrobno ureja v 7. knjigi civilnega zakonika, druge pa skoraj v celoti prepušča strankam, in ta razlika določa, koliko dela pri sestavljanju pogodbe potrebuje. Spodnji razdelki zajemajo sedem vrst komercialnih pogodb, s katerimi se nizozemska podjetja najpogosteje srečujejo, z obveznimi pravili, ki veljajo za vsako od njih, in klavzulami, ki določajo izid, če gre razmerje narobe.

Prodajne in kupoprodajne pogodbe

Prodaja blaga med podjetji je koopovereenkomst v skladu s členom 7:1 Civilnega zakonika: ena stranka se zaveže, da bo izročila stvar, druga pa, da bo plačala kupnino. Obrazec ni potreben, zato sta za njegovo vzpostavitev dovolj naročilnica in potrditev naročila. Režim, ki sledi, je v poslovnem okolju večinoma neobvezen, kar pomeni, da pogodba in splošni pogoji odločajo o večini vprašanj, Civilni zakonik pa le zapolnjuje vrzeli.

Največjo težo imata dve določbi. Člen 7:17 civilnega zakonika zahteva, da blago ustreza pogodbi, kar pomeni, da mora imeti lastnosti, ki jih kupec lahko pričakuje glede na naravo blaga in izjave o njem. V skladu s členom 7:23 civilnega zakonika kupec izgubi pravico do pritožbe, če prodajalca ne obvesti v razumnem roku po odkritju napake ali po tem, ko bi jo razumno moral odkriti. Fiksni dvomesečni rok, ki se pogosto navaja, velja le za potrošniško prodajo premičnin; med podjetji je standard odprti razumen rok, njegova dolžina pa je odvisna od blaga in trgovine. Dobavitelji ga v svojih splošnih pogojih redno skrajšujejo, kupci, ki pregled opravijo pozno, pa že samo na tej točki izgubijo upravičene zahtevke.

Tri klavzule si zaslužijo posebno pozornost. Pridržek lastništva, eigendomsvoorbehoud v skladu s členom 3:92 Civilnega zakonika, ohranja lastništvo pri prodajalcu do plačila in je edina zaščita, ki preživi insolventnost kupca; dogovorjen mora biti pred dobavo, ne pa naknadno izstavljen račun. Prehod tveganja mora biti izrecno naveden z uporabo Incoterm z navedenim krajem in letom izdaje ter preverjen glede na to, kaj pogodba določa o prenosu lastništva, saj gre za ločena vprašanja. Nazadnje je treba določiti plačilni rok, posledice zamude pri plačilu in ali veljajo zakonske komercialne obresti, da se postopek izterjave dolga ne začne s prepirom o obrestni meri.

Sporazumi o storitvah

Kadar gre za delo in ne za blago, nizozemsko pravo ponuja dva režima in razlika je pomembna. Pogodba o opravljanju storitev, ki niso ustvarjanje oprijemljivega dela, je overeenkomst van opdracht v skladu s členom 7:400 civilnega zakonika; pogodba o gradnji ali izdelavi nečesa oprijemljivega za plačilo je aanneming van werk v skladu s členom 7:750 civilnega zakonika. Svetovanje, IT-podpora, trženje in začasno upravljanje spadajo v prvo kategorijo; gradnja in izdelava po meri pa v drugo.

V skladu s členom 7:401 civilnega zakonika je ponudnik storitev dolžan skrbeti za dobrega izvajalca. To je obveznost truda, ne rezultata, razen če pogodba določa drugače, zato mora stranka, ki želi zagotovljen rezultat, to zapisati v pogodbo. Člen 7:408 civilnega zakonika stranki dovoljuje, da kadar koli prekine pogodbo, kar preseneča ponudnike, ki so domnevali, da je določen določen rok; med poslovnimi strankami je mogoče odstopiti od tega pravila, zato se je treba izrecno dogovoriti o minimalnem roku ali o nadomestilu za odpoved.

Resnična izpostavljenost pri pogodbah o storitvah je klasifikacija razmerja. Če ponudnik dela osebno, je plačan in dela pod vodstvom naročnika, se lahko dogovor šteje za pogodbo o zaposlitvi v skladu s členom 7:610 civilnega zakonika, ne glede na to, kako so ga stranke poimenovale, z retroaktivnim davkom od plač, prispevki za socialno varnost in zaščito pred odpovedjo. Davčni organi so 1. januarja 2025 končali moratorij na izvrševanje navideznega samozaposlovanja, sprejeta pa je bila tudi zakonska domneva o zaposlitvi pod urno postavko, ki bo določena pozneje, vendar bo začela veljati šele s kraljevim odlokom. Do takrat velja obstoječa sodna praksa o naravi razmerja. Ohranite objektiven obseg dela, izogibajte se navodilom o tem, kako in kdaj se delo opravi, in pisno zabeležite pravice do nadomeščanja.

O vrednosti pogodbe odločata še dve določbi. Intelektualna lastnina se ne prenese, ker je bil račun plačan: po nizozemski zakonodaji je za prenos avtorskih pravic potrebna listina, zato sporazum o storitvah, ki ne vsebuje določb, stranki pusti največ licenco. Strokovni svetovalec bo vztrajal pri omejitvi odgovornosti, roku za obveščanje o zahtevkih in izključitvi posledične škode, zato bi jih stranka morala preizkusiti glede na velikost tveganja, namesto da bi jih sprejela kot standardne.

Sporazumi o nerazkritju

Sporazum o nerazkritju je pogodba, ki omejuje, kaj lahko prejemnik stori s prejetimi informacijami. Nizozemska zakonodaja ne ureja sporazuma o nerazkritju kot vrste pogodbe, zato je njegova vsebina v celoti stvar osnutka, vendar tudi ne obstaja samostojno. Zakon o varstvu poslovnih skrivnosti (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), ki izvaja direktivo EU o poslovnih skrivnostih, zagotavlja neodvisno zaščito informacij, ki so tajne, imajo komercialno vrednost, ker so tajne, in so bile predmet razumnih ukrepov za ohranitev njihove tajnosti. Zaradi te zadnje zahteve je sporazum o nerazkritju pomemben, tudi če se nikoli ne uveljavlja: brez njega je težko dokazati ukrepe za ohranitev tajnosti informacij in zakonska zaščita z njimi odpade.

Izvedljiva pogodba o nerazkrivanju podatkov (NDA) opredeljuje zaupne informacije po kategorijah in ne s seznamom dokumentov, navaja dovoljeni namen, imenuje skupino, ki lahko prejme informacije, in določa trajanje, ki odraža, kako dolgo informacije ostanejo dragocene. Podpišite jo pred prvim razkritjem; pogodba o nerazkrivanju podatkov, podpisana po odprtju podatkovne sobe, ne ščiti ničesar, kar je bilo že deljeno. Kadar stranke preučujejo transakcijo, dodajte klavzulo o neposredovanju informacij, ki zajema osebje in stranke, saj je to tveganje, ki ga pogodba o nerazkrivanju podatkov sama po sebi ne krije.

Izvrševanje je šibka točka. Dokazovanje izgube zaradi puščanja je težavno, zato je pogodbena kazen standard. V skladu s členom 6:91 in naslednjimi civilnega zakonika klavzula o kazni nadomešča odškodnino, razen če pogodba določa, da je kumulativna, člen 6:94 civilnega zakonika pa sodišču dovoljuje, da zniža kazen, če bi bila njena uporaba očitno nepoštena. Kazen določite za vsako kršitev in za vsak dan nadaljevanja, znesek naj bo sorazmeren z zaščitenim interesom in izrecno navedite, da se ohrani pravica do zahtevka za izpolnitev in dodatno odškodnino.

Sporazumi o dobavi in ​​distribuciji

Sporazumi o distribuciji in dobavi niso urejeni kot vrsta pogodbe v civilnem zakoniku, zaradi česar so na tem seznamu posli proste oblike, z eno veliko izjemo in eno veliko omejitvijo.

Izjema je komercialno zastopanje. Distributer kupuje in preprodaja za svoj račun in na lastno odgovornost; komercialni zastopnik se pogaja ali sklepa pogodbe v imenu naročitelja in prejema provizijo. Zastopanje urejajo členi 7:428 in naslednji civilnega zakonika, velik del te ureditve pa je obvezen. Določa zakonske odpovedne roke, ki se podaljšujejo s trajanjem razmerja, in daje zastopniku zahtevek za odškodnino stranki ob prenehanju pogodbe, če je zastopnik pripeljal stranke, od katerih naročitelj še naprej prejema korist, omejeno na povprečno plačilo enega leta. Stranke razmerje običajno opisujejo kot distribucijo, ko gre v bistvu za zastopanje; oznaka v pogodbi ne odloča o vprašanju, popravek pa običajno prispe s pismom o prenehanju pogodbe.

Omejitev je pravo konkurence. Vertikalni sporazum med dobaviteljem in distributerjem spada pod člen 101 Pogodbe o delovanju EU in enakovredno nizozemsko prepoved. Uredba (EU) 2022/720, vertikalna skupinska izjema, ki se uporablja od 1. junija 2022, izvzema večino teh dogovorov, pod pogojem, da nobena stranka nima več kot tridesetodstotnega deleža upoštevnega trga in da sporazum ne vsebuje nedopustnih omejitev. Določitev distributerjeve prodajne cene je takšna omejitev, prav tako pa tudi absolutna zaščita izključnega ozemlja s prepovedjo pasivne prodaje na njem. Takšna klavzula je nična in se lahko kaznuje z globo, zato je treba izključnost graditi z omejitvami aktivne prodaje in ne s splošno prepovedjo.

Poleg tega so klavzule, ki odločajo o sporih, minimalne nakupne obveznosti, odpovedni rok in kaj se zgodi z zalogami, rezervnimi deli in podatki o strankah na koncu. Nizozemska sodna praksa obravnava dolgotrajno distribucijsko razmerje kot prekinljivo, vendar je lahko zahtevano odpovedno obdobje precej daljše od pogodbe, v kateri je distributer vlagal na podlagi tega razmerja, zato kratko odpovedno obdobje brez mehanizma nadomestila daje manj gotovosti, kot se zdi.

Partnerske, skupne in delničarske pogodbe

Kadar dve ali več strank združi vire, mora pogodba početi nekaj, česar druge vrste ne: urejati mora razmerje, v katerem so stranke na isti strani, dokler niso več. Nizozemska praksa uporablja tri instrumente. Sporazum o skupnem vlaganju ali pogodba o skupnem vlaganju ureja sodelovanje brez novega subjekta ali vzporedno z njim. Partnerstvo v ožjem pomenu besede, vennootschap onder firma ali maatschap , ustvarja skupno odgovornost partnerjev za dolgove podjetja, kar je najpomembnejši razlog za izbiro subjekta. Delničarski sporazum ureja razmerje med lastniki poslovnega vlaganja skupaj z njegovim statutom. Izbira med njimi je podrobneje opisana na naši strani o sporazumih o sodelovanju.

Najpogosteje spregledamo delitev dela med statutom in sporazumom delničarjev. Statut je javen, zavezuje vse, vključno s bodočim delničarjem, in se spreminja z notarskim zapisom. Sporazum delničarjev je zaseben, zavezuje le stranke, njegova kršitev pa povzroči zahtevek za odškodnino ali kazen in ne neveljavne odločitve družbe. Vse, kar mora biti v škodo tretji osebi, ki pridobi delnice, zato spada v statut: omejitev prenosa, razredi delnic, posebne glasovalne ali imenovanjske pravice. Vse, kar je komercialno, od poslovnega načrta do dividendne politike, spada v sporazum. Upoštevajte tudi, da prenos delnic v BV zahteva notarski zapis v skladu s členom 2:196 civilnega zakonika, zato prenos delnic, obljubljen v zasebnem sporazumu, še vedno potrebuje notarja, da začne veljati.

Pomembne so izstopne klavzule, saj je vrednost manjšinskega deleža v zasebnem podjetju v celoti odvisna od njih. Določite pravice do prevzema delnic s potegom in odhodom, metodo vrednotenja z imenovanim neodvisnim cenilcem, opredelitve dobrih in slabih izstopajočih strank ter mehanizem zastoja, ki dejansko konča zastoj, namesto da bi stranke napotil na nadaljnja posvetovanja. Če se razmerje vseeno prekine, nizozemsko gospodarsko pravo določa zakonske postopke odkupa in umika ter postopek preiskave pred gospodarsko zbornico (Ondernemingskamer); ta pravila je preoblikoval Zakon o spremembi postopkov reševanja sporov in preiskav, ki velja od 1. januarja 2025. Naši priročniki po gospodarskem pravu določajo, kako ti postopki potekajo.

Franšizne pogodbe

Franšiza je edina vrsta pogodbe na tem seznamu, ki jo nizozemska zakonodaja ureja posebej in v korist franšizojemalca. Franšiza Wet, ki velja od 1. januarja 2021 in se uporablja za pogodbe, sklenjene pred tem datumom od 1. januarja 2023, je določena v členih od 7:911 do 7:922 civilnega zakonika. Njena pravila so obvezna: stranke jih ne morejo izključiti iz pogodbe v škodo franšizojemalca s sedežem na Nizozemskem.

Režim opredeljujejo tri dolžnosti. Prvič, dolžnost obveščanja pred sklenitvijo pogodbe v skladu s členom 7:913 civilnega zakonika: franšizor mora predložiti osnutek pogodbe, finančne informacije, ki jih kandidat potrebuje za oceno formule, podrobnosti o provizijah in morebitni izpeljani formuli ter informacije o tem, kako je organizirano posvetovanje med strankama. Drugič, obdobje mirovanja najmanj štirih tednov v skladu s členom 7:914 civilnega zakonika, v katerem franšizor ne sme spremeniti pogodbe v škodo kandidata, ne sme skleniti pogodbe in ne sme siliti kandidata v plačila ali naložbe. Tretjič, stalna dolžnost obveščanja in posvetovanja med trajanjem razmerja, vključno z letnim posvetovanjem in pravočasnim obveščanjem o spremembah formule, ki zahtevajo naložbe.

V sami pogodbi mora biti navedeno, kako se ugotavlja dobro ime in kako se nadomesti, ko franšizor prevzame poslovanje, vsaka klavzula o nekonkurenci po sklenitvi pogodbe pa mora biti pisna, omejena na blago ali storitve, ki jih zajema formula, omejena na območje, na katerem je franšizojemalec deloval, in ne dlje kot eno leto. Spremembe formule, ki presegajo dogovorjeni prag, in uvedba izpeljane formule zahtevajo soglasje franšizojemalca ali večine franšizojemalcev. Licenciranje same blagovne znamke, brez operativne formule in spremljajočih dolžnosti, je drugačna pogodba; razlika je pojasnjena v našem članku o licenčni pogodbi in franšiznem režimu, kot deluje v praksi, v našem vodniku po franšizingu na Nizozemskem.

Pogodbe o poslovnem najemu

Nizozemska zakonodaja o najemnih pogodbah deli poslovne prostore na dva režima, pri čemer se kateri uporabi, določi uporaba nepremičnine in ne naziv najemne pogodbe. Člen 7:290 civilnega zakonika zajema maloprodajne prostore v širšem smislu: trgovine, restavracije in kavarne, hrano za s seboj, hotele in obrtne obrate s pultom, odprtim za javnost. Vse ostalo, kar ni stanovanje, vključno s pisarnami, laboratoriji, prostori za prakse in večino skladišč, spada pod člen 7:230a civilnega zakonika.

Razlika v zaščiti je precejšnja. Najemnik prostora 290 ima zakonsko določen rok trajanja pet let plus pet, odpoved s sodno odločbo ali priporočenim pismom z zakonsko določenim odpovednim rokom in odpoved s strani najemodajalca le iz razlogov, ki jih navaja civilni zakonik, med katerimi je glavna nujna potreba najemodajalca po uporabi; sodišče lahko odobri tudi podaljšanje roka. Najemnik prostora 230a nima nobenega roka trajanja, ampak le zaščito pred deložacijo: po izteku najemne pogodbe lahko najemnik sodišče zaprosi za podaljšanje obdobja izselitve, ki se lahko odobri za največ eno leto naenkrat in skupno za tri leta. Odstopanja od režima 290 v škodo najemnika zahtevajo odobritev sodišča. Obe režima podrobno primerjamo v našem članku o poslovnih prostorih 290 v primerjavi z 230a.

Večina nizozemskih komercialnih najemnih pogodb uporablja model ROZ, ki je zasnovan z vidika najemodajalca, pogajanja pa potekajo v posebnih določbah in ne v samem modelu. Pozornost je treba nameniti mehanizmu indeksiranja, delitvi stroškov vzdrževanja za najemodajalca in najemnika, poravnavi stroškov storitev in dokazilom, dovoljeni uporabi in možnosti njene spremembe, zavarovanju v obliki bančne garancije ali pologa in kdaj se sprosti ter položaju glede namestitvenih elementov ob koncu najemne pogodbe. Dogovoriti se je treba o možnosti prekinitve in pravici do podnajema ali prenosa lastništva; model jih ne ponuja.

Izbira pravega sporazuma

Praktično vprašanje je le redko, katero predlogo prenesti. Gre za to, pod katero zakonsko ureditev spada posel, saj to določa, o čem se sploh lahko dogovorimo. Franšiza in zastopanje imata obvezna pravila, ki prevladajo nad pogodbo. Najem poslovnih prostorov ima varstveni režim, ki ga izbere uporaba nepremičnine. Distribucija in nerazkritje imata skoraj nobenih zakonskih pravil, vendar ju vzporedno podpirata pravo konkurence in pravo poslovne skrivnosti. Prodaja in storitve imata privzeta pravila, ki jih lahko pogodba nadomesti, če to stori izrecno in ne molče.

Za večino sporov, ki jih vidimo, sta odgovorni dve napaki. Prva je neskladje med oznako in vsebino: distribucijska pogodba, ki je v resnici zastopanje, pogodbena pogodba, ki je v resnici zaposlitev, licenca, ki je v resnici franšiza. Druga je pogodba, ki ne pove ničesar o koncu razmerja. Trajanje, odpovedni rok, kaj se zgodi z zalogami, podatki, intelektualno lastnino in strankami ter kako se spor reši: te določbe se pogajajo, ko sta stranki še vedno v dobrih odnosih, in prav te določijo stroške izstopa.

Law and More Pripravlja, pregleduje in se pogaja o gospodarskih pogodbah v skladu z nizozemskim pravom, od enkratne pogodbe o dobavi do celotnega sklopa pogojev in delničarskega sporazuma, ter zastopa podjetja, kadar je treba pogodbo uveljaviti ali braniti. Če niste prepričani, katera pogodba ustreza vašim razmeram, ali želite, da se pred podpisom preizkusi obstoječa pogodba, se obrnite na našo pisarno.

Pogosta vprašanja