Kršenje sankcij proti Rusiji: posledice za vaše podjetje in pogodbe

Kršitev sankcij proti Rusiji je na Nizozemskem kaznivo dejanje. Kršitve omejevalnih ukrepov EU so gospodarska kazniva dejanja v skladu z zakonom Sanctiewet 1977, ki se bere skupaj z zakonom Wet op de economische delicten, namerna kršitev pa ima za posledico največ šest let zapora za vpletene posameznike in denarno kazen za podjetje. Za večino podjetij je prav tako pomembno, da sankcija ne ustvarja le tveganja pregona: spremeni tudi pogodbe, ki jih že imate. Izpolnjevanje je lahko čez noč prepovedano, plačila so lahko blokirana, nasprotna stranka pa lahko izgubi pravico do kakršne koli terjatve.

Ta članek opisuje, kaj ruski sveženj dejansko prepoveduje, kako deluje test lastništva in nadzora ter kaj se zgodi s pogodbo, ki že velja, ko je nasprotna stranka ali izdelek sankcioniran. Za izvrševanje imamo ločen članek o kazenskem izvrševanju mednarodnih sankcij , za vzpostavitev notranjih kontrol, ki vas bodo obvarovale pred težavami, pa si oglejte naša navodila o skladnosti s sankcijami za podjetja, ki poslujejo z Rusijo, Iranom in Kitajsko.

Kaj dejansko vsebuje paket sankcij proti Rusiji

Večino dela opravita dve uredbi Sveta, ki pa delujeta različno.

Uredba (EU) št. 269/2014 je uredba o uvrstitvi na seznam. V njej so navedeni posamezniki in subjekti, katerih sredstva in gospodarski viri so zamrznjeni, in prepoveduje neposredno ali posredno dajanje sredstev ali gospodarskih virov na voljo tem osebam. Gre za osebno stvar: vprašanje je, s kom imate opravka.

Uredba (EU) št. 833/2014 je sektorska uredba. Prepoveduje kategorije dejavnosti ne glede na to, kdo je nasprotna stranka: izvoz blaga z dvojno rabo, napredne tehnologije, strojev in industrijskih vložkov; uvoz nafte, premoga, jekla, zlata in vse večjega seznama drugih izdelkov; vrsto finančnih transakcij; ter opravljanje določenih storitev ruski vladi ali subjektom s sedežem v Rusiji, vključno z računovodstvom, revizijo, davčnim svetovanjem, poslovnim in upravljavskim svetovanjem, odnosi z javnostmi, IT in, z določenimi izjemami, pravnim svetovanjem. Gre za transakcijsko uredbo: vprašanje je, kaj počnete.

Oba se neposredno uporabljata na Nizozemskem. Za same prepovedi ni nizozemskega izvedbenega zakona; Sanctiewet 1977 določa izvrševanje, strukturo licenciranja in kazensko odgovornost, medtem ko vsebina prihaja neposredno iz Bruslja in se spreminja z vsakim paketom.

Paketi in zakaj je različica pomembna

Omejevalni ukrepi so bili od februarja 2022 podaljšani v zaporednih svežnjih, pri čemer je vsak spremenil obe uredbi in ju ne nadomestil. Enaindvajseti sveženj je bil sprejet 23. julija 2026 in je začel veljati naslednji dan, s čimer je podaljšal roke za odprodajo in ukinitev več kategorij do konca leta 2027 ter dodal nadaljnje trgovinske in finančne omejitve.

Praktična posledica je, da je prečiščeno besedilo le posnetek stanja in ne zakon. Preverjanje nasprotne stranke glede na seznam, prenesen pred tremi meseci, ni skladnost s predpisi, notranja politika, ki navaja številko paketa, pa je zastarela v trenutku, ko se pojavi naslednji. Dokumentirati je treba postopek, vključno z datumom izvedbe vsakega preverjanja in glede na katero različico seznamov, saj bo to tisto, kar bo preiskava zahtevala. Naš pregled dodatnih sankcij proti Rusiji spremlja, kaj so dodali naslednji paketi.

Kdo je zavezan

Predpisi zavezujejo vse na ozemlju Evropske unije, vse državljane EU, kjer koli že so, vsako podjetje, ustanovljeno v skladu z zakonodajo države članice, in vsako poslovanje, ki se v celoti ali delno opravlja znotraj Unije. Nizozemsko poslovno družbo torej zavezujejo ruski ukrepi za njene dejavnosti po vsem svetu, nizozemski državljan, ki dela v tujini za tujega delodajalca, pa ostaja osebno zavezan.

Doseg pa sega še dlje. V skladu s členom 8a Uredbe 833/2014 si mora gospodarski subjekt iz EU po najboljših močeh prizadevati, da podjetja zunaj EU, ki jih ima v lasti ali pod nadzorom, ne spodkopavajo ukrepov. Ta obveznost je obveznost, usmerjena v rezultate, in ne objektivne odgovornosti, vendar pomeni, da nizozemska matična družba ne more obravnavati hčerinske družbe v tretji državi, kot da je zunaj njene odgovornosti, in bi morala biti sposobna dokazati, katere ukrepe je dejansko sprejela.

Test lastništva in nadzora: petdeset odstotkov, ne petindvajset

Najdražja napaka v praksi sankcij je uporaba napačnega praga. Za podjetje, ki samo ni uvrščeno na borzo, velja zamrznitev sredstev, če ga ima v lasti ali pod nadzorom oseba ali subjekt s seznama. V skladu z evropskimi smernicami o izvajanju omejevalnih ukrepov lastništvo pomeni posedovanje petdeset odstotkov ali več lastninskih pravic ali večinskega deleža, neposredno ali posredno, vključno s kumulativnimi deleži več oseb s seznama. Nadzor je ločeno in širše merilo, ki zajema pooblastilo za imenovanje ali razrešitev večine upravnega odbora, sposobnost odločanja o uporabi sredstev, prevladujoč vpliv na podlagi pogodbe ali statuta in primerljive ureditve. Nadzor lahko obstaja brez kakršnega koli lastniškega deleža.

Petindvajset odstotkov je drugačen prag kot pri drugačni ureditvi. To je raven, pri kateri se fizična oseba kvalificira kot končni dejanski lastnik v skladu z zakonom Wwft in pravili o preprečevanju pranja denarja, in nima nobene zveze s tem, ali je subjekt zajet v zamrznitev. Podjetja, ki preverjajo pri petindvajsetih odstotkih, ker je to številka, ki jo uporablja njihova programska oprema za uvajanje, bodo v eno smer preveč poročala in, kar je še nevarnejše, spregledala subjekte, ki so pod nadzorom, ne da bi bili v lasti. Naš članek o preiskavi KYC v okviru zakona Wwft predstavlja test UBO in zakaj to ni preverjanje sankcij.

Iz tega sledita še dve točki. Prvič, analiza mora potekati skozi celotno verigo, ker je lastništvo lahko posredno, nadzor pa se lahko nahaja dve ali tri ravni višje. Drugič, položaj se spremeni brez predhodnega obvestila: nasprotna stranka, ki je bila na dan sklenitve pogodbe čista, je lahko ujetnica na dan, ko je njen končni delničar uvrščen na borzo, in v vaši pogodbi se ne bo spremenilo nič.

Kakšne so posledice sankcij za pogodbo, ki že velja

Tu večina nizozemskih podjetij dejansko občuti ukrepe. Pogodba je bila zakonito sklenjena, blago je bilo napol dobavljeno, obrok je bil plačan in nato je prispel paket. Nato se zaporedoma pojavijo štiri vprašanja: ali lahko še vedno izpolnite, ali morate še vedno izpolniti, kdo nosi izgubo in ali se lahko izognete.

Izvedba postane prepovedana

Kadar predpis prepoveduje prav tisto izpolnitev, ki jo zahteva pogodba, obveznosti ni mogoče zakonito izpolniti. Po nizozemskem pravu gre za neizpolnitev, ki je ni mogoče pripisati dolžniku: dolžnik ne more izpolniti obveznosti in ovira ni nekaj, za kar bi nosil tveganje, zato upnik ne more zahtevati odškodnine ali določene izpolnitve. Upnik lahko običajno razdre pogodbo, s čimer se razveljavi in ​​ustvarijo obveznosti za razveljavitev že izpolnjenega. Pogodbena klavzula o višji sili lahko to ureja drugače, številne pogodbe o dobavi pa višjo silo opredeljujejo dovolj ozko, da izključujejo spremembe zakona, zato je treba klavzulo prebrati, preden se sklicujemo na zakon.

Tudi sporazum, ki zahteva prepovedano izpolnitev, je sam po sebi ranljiv. Pogodba, katere vsebina ali izpolnitev je v nasprotju z obvezno zakonsko določbo, je nična in v tem smislu so predpisi o sankcijah obvezni. Pomembno je razlikovanje: nična pogodba ni nikoli ustvarila obveznosti, medtem ko pogodba, ki je postala nemogoča izpolnitev, še naprej obstaja in jo je treba razveljaviti. Katera od teh dveh možnosti velja, je odvisno od tega, ali je prepoved obstajala v trenutku sklenitve pogodbe.

Nepredvidene okoliščine in ponovna pogajanja

Kadar izpolnitev ni prepovedana, ampak je postala radikalno bolj obremenjujoča, doktrina nepredvidenih okoliščin iz člena 6:258 Burgerlijk Wetboek sodišču dovoljuje, da pogodbo v celoti ali delno spremeni ali razdre, in z retroaktivnim učinkom, če se tako odloči. Sankcije, protisankcije in propad plačilnega kanala se lahko štejejo za upravičene, vendar je merilo visoko. Okoliščine ne smejo biti predvidene v pogodbi, stranka, ki se nanje sklicuje, pa mora dokazati, da druga stranka ne more razumno pričakovati, da bo pogodba ostala nespremenjena. Od februarja 2022 je ta argument postal bistveno težji za pogodbe, sklenjene po začetku ukrepov, ker je bilo tveganje takrat predvidljivo. Dobro oblikovana klavzula o težavah ali ponovnem pogajanju ostaja boljša pot.

Klavzule o začasni ustavitvi, prekinitvi in ​​sankcijah

Številne gospodarske pogodbe zdaj vsebujejo klavzulo o sankcijah, ki stranki daje pravico do začasne prekinitve ali odpovedi, če nasprotna stranka ali kdorkoli v njeni lastniški verigi uvrsti na borzo ali če bi izpolnitev kršila omejevalne ukrepe. Kjer taka klavzula obstaja, običajno odloči o zadevi. Če je ne, so možnosti splošne: začasna prekinitev izpolnitve, če nasprotna stranka ne more izpolniti svoje strani, razveza zaradi neizpolnitve in odpoved z odpovednim rokom v trajajoči pogodbi, ki po nizozemskem pravu ni vedno na voljo po želji in lahko zahteva dovolj tehten razlog in razumen odpovedni rok.

Pri ponovnih pogajanjih o pogodbah je treba upoštevati dve določbi. Klavzula bi morala zajemati posredno izpostavljenost, tako da bi veljala tudi v primerih, ko nasprotno stranko nadzoruje oseba, uvrščena na borzo, in ne sama, ter bi morala razlikovati med začasno ustavitvijo in odpovedjo, saj trajni izstop ni vedno v interesu stranke, ki ga mora uveljavljati. Prav tako bi morala jasno določati, kaj se zgodi z že plačanimi zneski in že dobavljenim blagom.

Pravilo o prepovedi zahtevkov

Člen 11 Uredbe 833/2014 vsebuje določbo, ki se pogosto spregleda in ki lahko odloči o celotnem sporu. Noben zahtevek v zvezi s pogodbo ali transakcijo, na katere izpolnitev so vplivali ukrepi, se ne sme ugoditi, če ga vloži ruski vladni organ, ruska oseba ali subjekt ali oseba, ki deluje prek ali v imenu enega od njih. To zajema zahtevke za odškodnino, odškodnino, jamstvo in plačilo obveznice. Posledica tega je, da je nizozemsko podjetje, ki preneha poslovati zaradi sankcij, zaščiteno pred zahtevkom ruske nasprotne stranke, dokazno breme, da se pravilo ne uporablja, pa je na tožniku. To je tudi razlog, zakaj so se nekatere ruske nasprotne stranke preusmerile na sodne postopke v Rusiji in zakaj je izvršljivost ruske sodbe na Nizozemskem vprašanje, ki ga je treba obravnavati pred začetkom postopka in ne po njem.

Obdobja umirjanja in odstopanja

Paketi sankcij običajno vsebujejo prehodne določbe, ki omogočajo izvrševanje pogodb, sklenjenih pred določenim datumom, za omejeno obdobje po tem, enaindvajseti paket pa je podaljšal več teh rokov. Ta obdobja prenehanja veljavnosti so varna pot iz obstoječe pogodbe in se razlagajo strogo: običajno veljajo le za pogodbe, sklenjene pred rokom, vključno s pomožnimi pogodbami, potrebnimi za njihovo izvajanje, in le do navedenega datuma.

Poleg tega ima večina prepovedi odstopanja, za katera lahko pristojni organ izda dovoljenje, na primer za humanitarne namene, za odprodajo obstoječega deleža, za prenehanje poslovanja ali za plačilo zneskov, zapadlih v skladu s predhodno veljavno pogodbo. Na Nizozemskem se te vloge vložijo pri Ministrstvu za zunanje zadeve, izvoz in uvoz pa upravlja carina. Vloge trajajo nekaj časa in zahtevajo popolno dokumentacijo, zato zahtevek, vložen teden dni pred rokom odpreme pošiljke, ne bo rešil težave. V primeru zamrznjenega računa je za sprostitev sredstev morda potrebno dovoljenje Ministrstva za finance.

Obveznosti, ki segajo v vaše pogodbene pogoje

Nekateri ukrepi ne zgolj prepovedujejo ravnanja; narekujejo, kaj morajo pisati vaše pogodbe.

Najbolj očiten primer je obveznost prepovedi ponovnega izvoza iz člena 12g Uredbe 833/2014. Za določene kategorije občutljivega blaga in tehnologije mora izvoznik EU, ki prodaja nasprotni stranki v tretji državi, tej nasprotni stranki pogodbeno prepovedati ponovni izvoz blaga v Rusijo ali za uporabo v Rusiji ter mora zagotoviti ustrezna pravna sredstva v primeru kršitve, vključno s prekinitvijo pogodbe in smiselno kaznijo. Izvoznik mora tudi obvestiti pristojni organ, če se zaveda kršitve. Pogodba, ki ne vsebuje te klavzule, je sama po sebi neizpolnjevanje obveznosti, ne glede na to, kaj se zgodi z blagom.

Ob tem obstaja splošno pričakovanje skrbnega pregleda v dobavni verigi. Kadar je blago takšne vrste, za katero je znano, da je preusmerjeno, se od izvoznika pričakuje, da preveri verjetnost navedene končne uporabe, nenavadne poti skozi države, katerih trgovina z Rusijo se je močno povečala, plačilne poti, ki se ne ujemajo s transakcijo, in nasprotne stranke, ki nimajo zgodovine z zadevnimi izdelki. Dokumentiranje zastavljenih vprašanj in prejetih odgovorov je tisto, kar loči podjetje, ki je bilo prevarano, od tistega, ki ni želelo vedeti, in prav to razlikovanje določa, ali se kršitev obravnava kot namerna.

Omejitve storitev imajo svoje pogodbene posledice. Kadar ima nizozemski svetovalec, računovodja ali dobavitelj IT-tehnologije stalno sodelovanje s subjektom s sedežem v Rusiji, vprašanje ni le, ali se lahko prevzame novo delo, temveč tudi ali se lahko nadaljuje obstoječe delo, izjeme pa so ozke. Za odvetnike ostaja dovoljeno zastopanje v sodnih, upravnih ali arbitražnih postopkih in svetovanje, potrebno za oceno skladnosti s pravom EU; splošno komercialno svetovanje pa ne.

Plačila, banke in zamrznjena sredstva

Tudi če je osnovna transakcija zakonita, se denar morda ne bo premaknil. Nizozemske banke poleg predpisov uporabljajo tudi lastno nagnjenost k tveganju, plačilo v državo ali iz države, povezane z izogibanjem, pa se rutinsko odloži, vrne ali zavrne. To je komercialna odločitev banke in ne zakonska prepoved, možnosti za njeno uveljavitev pa so omejene, čeprav mora banka, ki prekine celotno razmerje, še vedno spoštovati svojo dolžnost skrbnosti.

Kadar sredstva dejansko pripadajo osebi s seznama ali subjektu, ki je v lasti ali pod nadzorom take osebe, se zamrznejo po samem zakonu. Zamrznitev ni zaplemba: sredstva ostanejo last imetnika, vendar jih ni mogoče uporabljati ali dati na voljo. Vsakdo, ki ima taka sredstva, vključno z banko, notarjem, ki hrani denar v varščini, ali podjetjem, ki ima plačilno obveznost do osebe s seznama, mora o tem obvestiti pristojni organ in jih ne sme izplačati. Plačilo nasprotni stranki s seznama je samo po sebi kršitev, zato je pravilen odziv na račun novo uvrščenega dobavitelja zamrznitev in poročanje, ne pa hitra poravnava, preden položaj postane neroden.

Sankcije in obveznosti glede preprečevanja pranja denarja se tukaj močno prekrivajo. Transakcija, ki nakazuje poskus izogibanja omejevalnim ukrepom, je običajno tudi nenavadna transakcija, ki jo mora institucija, za katero velja zakon Wwft, prijaviti nizozemskemu oddelku FIU, ti dve dolžnosti pa delujeta vzporedno in ne kot alternativi. Naš vodnik o pranju denarja na Nizozemskem opisuje, kako deluje ta dolžnost poročanja.

Ko obstaja sum kršitve

Izvrševanje na Nizozemskem poteka po znani poti. Carina odkrije večino kršitev na meji zaradi anomalij v deklaracijah, neskladij med blagom in navedenimi končnimi uporabniki ter usmerjanja blaga, ki nima komercialnega smisla. FIOD nato izvede kazensko preiskavo s pripadajočimi pooblastili, vključno s preiskavami poslovnih prostorov, zasegom evidenc in zaslišanjem direktorjev in osebja. Javno tožilstvo odloči, ali bo sprožilo pregon, ponudilo poravnavo ali umaknilo primer, Openbaar Ministerie pa je pokazalo pripravljenost preganjati izvoznike, ki so sankcionirano blago preusmerjali prek tretjih držav in transakcijo dokumentirali z lažnimi pogodbami. V takih primerih je okrožno sodišče v Rotterdamu obtožence obsodilo na podlagi naklepa in lažne dokumentacije, tudi če ni bilo ugotovljeno, da je blago doseglo Rusijo, zaplemba pridobljenega dobička pa je standardni del izida.

Namerna kršitev je hudo gospodarsko kaznivo dejanje, za katero se kaznuje z največ šestimi leti zapora, delom v korist skupnosti ali denarno kaznijo najvišje veljavne zakonske kategorije; za pravno osebo, kadar ta kategorija ne dovoljuje ustrezne kazni, se lahko naloži denarna kazen do deset odstotkov letnega prometa. Če namena ni mogoče dokazati, se malomarna kršitev še vedno kaznuje, vendar na precej nižji ravni. Natančni zneski so določeni v 23. členu Wetboek van Strafrecht in se periodično prilagajajo, zato je treba trenutne številke preverjati in ne predvidevati. Poleg kazenskega postopka se lahko dovoljenja odvzamejo, podjetje pa se lahko izključi iz javnega naročanja.

Če vas FIOD kontaktira, je praktični nasvet kratek. Kot osumljenec niste dolžni odgovarjati na vprašanja, zaposleni imajo svoj položaj in svoje pravice, in to, kar je povedano na prvem razgovoru, oblikuje vse, kar sledi. Pred tem razgovorom se posvetujte. Naš članek o kazenskem postopku na Nizozemskem od preiskave do sodbe pojasnjuje, kako postopek poteka, naš ločen članek o kazenskem izvrševanju mednarodnih sankcij pa podrobneje obravnava bistvena kazniva dejanja.

Kaj storiti s pogodbami, ki jih imate zdaj

Začnite s portfeljem in ne s politiko. Ugotovite vsako pogodbo z nasprotno stranko v Rusiji ali Belorusiji in vsako pogodbo, katere blago, tehnologija ali storitve spadajo v omejeno kategorijo, vključno s pogodbami s nasprotnimi strankami v tretjih državah, prek katerih bi to blago lahko doseglo Rusijo. Za vsako od njih ugotovite tri stvari: ali je izpolnitev še vedno zakonita, ali velja obdobje prenehanja ali odstopanje ter kaj pogodba določa o prekinitvi, prenehanju in višji sili.

Nato pravilno izvedite analizo lastništva in nadzora, do petdeset odstotkov ali več in do meril nadzora, skozi celotno verigo in na trenutnih seznamih. Zabeležite, kdaj ste jo izvedli. Če odkrijete nasprotno stranko, jo zamrznite in prijavite, namesto da improvizirate, in se posvetujte, preden nasprotni stranki karkoli sporočite, saj lahko slabo oblikovano pismo pomeni izogibanje ali škoduje kasnejši obrambi.

Končno, popravite vnaprejšnje pogoje. Dodajte ali posodobite klavzulo o sankcijah, dodajte klavzulo o prepovedi ponovnega izvoza, kjer blago to zahteva, in poskrbite, da vam vaši standardni pogoji dajejo pravico do obveščenosti in pravico do začasne ustavitve. Vzpostavitev notranjih kontrol okoli tega je ločena naloga, naša navodila o skladnosti s sankcijami za podjetja pa določajo, kaj vsebuje obrambni program.

Nasveti glede sankcij proti Rusiji in vaših pogodb

Vprašanja o sankcijah so le redko abstraktna, ko pridejo do odvetnika. Na meji je zadržana pošiljka, račun, ki ga ni mogoče plačati, nasprotna stranka, katere delničar je bil pravkar uvrščen na seznam, ali pismo FIOD-a. Vsako od teh ima kratek čas, v katerem odgovor še vedno določa izid.

Law & More Svetuje podjetjem in njihovim direktorjem glede omejevalnih ukrepov EU proti Rusiji: ocenjevanje, ali je bila transakcija ali nasprotna stranka ujeta, pregled in ponovna pogajanja o pogodbah, na katere vplivajo ukrepi, vlaganje zahtevkov za dovoljenja in odstopanja ter obramba podjetij in posameznikov v preiskavah FIOD in postopkih, ki jih sproži državno tožilstvo. Povejte nam o svoji situaciji. V enem delovnem dnevu vas bomo seznanili z vašimi možnostmi.

Pogosta vprašanja

Kako Law & More vam lahko pri tem pomaga, je razloženo na naši kazenski odvetnik stran.