Sporazumi delničarjev: ključne klavzule za nizozemska podjetja

Klavzule, zaradi katerih je nizozemski delničarski sporazum vreden, so tiste, ki določajo, kaj se zgodi, ko se odnos med delničarji prekine. O vsem drugem se je običajno mogoče pogajati takrat; o teh ne.

Pet jih je vključenih v skoraj vsak sporazum. Omejitve prenosa in predkupne pravice, ki določajo, ali lahko delničar proda in komu ter kako se cena v tem primeru določi. Določbe o prevzemu delnic s pomočjo prisilnega odkupa ("drag-alling") in prevzemu delnic s pomočjo prisilnega odkupa ("tag-alling"), ki večini omogočajo, da celotno podjetje izroči kupcu, manjšini pa omogočajo, da zaostane nov nadzorni delničar. Določbe o izstopu, ki razlikujejo med delničarjem, ki izstopi v običajnih okoliščinah, in delničarjem, ki izstopi v nasprotju s pogodbo, ter vsakemu od njih pripisujejo drugačno vrednotenje. Mehanizem zastoja, saj lahko dva enakovredna delničarja, ki se ne strinjata, sicer v celoti ohromita podjetje. In pridržane zadeve, ki manjšini dajejo veto na določene odločitve, ki bi jih zakonska pravila večine sicer v celoti prepustila večini.

Dve strukturni točki določata, ali kaj od tega deluje. Novega delničarja statut zavezuje samodejno, sporazum pa le, če k njemu pristopi, zato je obveznost pristopa, zavarovana z ustrezno določbo v statutu, bistvena. In sklep, sprejet v nasprotju s sporazumom, je na splošno še vedno veljaven z vidika prava družb, kar oškodovani stranki prepušča zahtevek za kršitev pogodbe – kar je argument za klavzulo o znatni kazni in za vključitev določb, ki morajo zavezovati samo družbo, v statut.

Ta članek predstavlja vsako klavzulo, kako je oblikovana, da je izvršljiva, in kje nizozemsko pravo gospodarskih družb omejuje dosego sporazuma.

Kazalo

• Kaj je sporazum delničarjev?
  • Kaj običajno zajema sporazum delničarjev?
  • Kakšna je povezava med pogodbo in statutom?
• Katere klavzule spadajo v nizozemski delničarski sporazum?
  • Kako omejite prenos delnic?
  • Kako uredite odločanje in zastoje?
  • Kako uredite dividende in financiranje?
• Kaj sporazum pomeni za vsako vrsto delničarja?
  • Kako ščiti manjšinskega delničarja?
  • Kaj ponuja večinskemu delničarju ali vlagatelju?
  • Kako ravnati v primeru odhoda delničarja?
• Kako sestavite in uveljavite sporazum?
  • Kaj morate določiti pri sestavljanju osnutka?
  • Kako se sporazum izvaja?
  • Kaj lahko storite, če sporazum ne reši spora?

Kaj je sporazum delničarjev?

Delničarski sporazum (aandeelhoudersovereenkomst) je pogodba med delničarji družbe in pogosto med družbo samo o tem, kako bodo sodelovali. Nahaja se poleg statuta (statuten) in zapolnjuje tisto, kar zakon in statut puščata odprto.

Nizozemska zakonodaja ne zahteva sporazuma delničarjev. Družba z omejeno odgovornostjo (besloten vennootschap, BV) lahko deluje na podlagi svoje statutarne pogodbe in zakonskih pravil iz 2. knjige nizozemskega civilnega zakonika (Burgerlijk Wetboek, BW). Sporazum postane veljaven takoj, ko je delničarjev več in se njihovi interesi nekega dne lahko razhajajo: ustanovitelji, ki ustanovijo skupaj, družinsko podjetje z več podružnicami ali podjetje, ki pripelje vlagatelja.

Glavni razlog za podpis je zasebnost in prilagodljivost. Določila so določena v notarskem zapisu in vložena pri nizozemski gospodarski zbornici (KVK), kjer si jih lahko ogleda vsak. Sporazum delničarjev je zasebna pogodba. Spremenite ga lahko brez notarja in se dogovorite o komercialnih podrobnostih, kot so formule za vrednotenje ali osebne zaveze ustanoviteljev, ki jih raje ne bi objavili.

Kaj običajno zajema sporazum delničarjev?

Večina sporazumov zajema štiri teme: kdo je lahko lastnik delnic, kako se sprejemajo odločitve, kako denar teče do delničarjev in kaj se zgodi, ko nekdo odide. Teža, ki se pripiše vsaki od teh tem, je odvisna od družbe in od razmerja moči med delničarji.

V praksi boste običajno našli klavzule o:

• omejitve prenosa, predkupne pravice in mehanizem oblikovanja cen delnic;
• pravice do prodaje celotnega podjetja s privezom in odvezom;
• način glasovanja, pridržane zadeve in imenovanje direktorjev;
• postopek zastoja za enakopravne ali blokirane delničarje;
• politika dividend in morebitna obveznost zagotavljanja nadaljnjega financiranja;
• določbe o izstopu, obveznosti o prepovedi konkurence in ne nagovarjanja delničarjev, ki so dejavni tudi v podjetju;
• pravice do informacij, zaupnost, kazenske klavzule, veljavno pravo in reševanje sporov.

Vsega tega ne potrebuje vsako podjetje. Dva ustanovitelja z enakimi deleži potrebujeta predvsem mehanizem zastoja in dobre določbe o izstopu. Podjetje z zunanjim vlagateljem se bo pogajalo predvsem o pridržanih zadevah, preprečevanju razvodenitve in pravicah do izstopa.

Kakšna je povezava med pogodbo in statutom?

Člen veljavnosti sta samodejno zavezujoča za vse delničarje in družbo; sporazum pa zavezuje le stranke, ki so ga podpisale. Ta razlika določa, kam spada vsaka določba.

Novi delničar postane zavezan k statutu v trenutku, ko pridobi delnice. Sporazum ga zavezuje šele, če k njemu pristopi. Dobro sestavljen sporazum torej zavezuje vsakega delničarja, da od vsakega kupca njegovih delnic zahteva podpis pristopne listine. Od fleksibilizacije zakona o bv leta 2012 lahko statut bv doda tudi obveznosti delničarstvu (člen 2:192 BW). To omogoča, da se ključne obveznosti, kot je dolžnost pristopa k sporazumu ali ponudbe delnic v določenih situacijah, zasidrajo v samem statutu, tako da zavezujejo tudi bodoče delničarje.

Druga razlika se nanaša na sklepe. Če delničarji sprejmejo sklep, ki je v nasprotju s pogodbo, vendar je skladen z zakonom in statutom, je ta sklep na splošno veljaven v skladu s pravom družb. Delničar, ki je bil oškodovan, ima nato zahtevek proti drugim strankam zaradi kršitve pogodbe, vendar sklepa ne more preprosto razveljaviti. Določbe, ki morajo zavezovati samo družbo, kot je kvalificirana večina za določene odločitve, zato prav tako spadajo v statut. Kadar si dokumenta nasprotujeta, večina sporazumov določa, da med strankama prevlada sporazum, in delničarje zavezuje, da ustrezno spremenijo statut.

Katere klavzule spadajo v nizozemski delničarski sporazum?

Bistvene klavzule so tiste o prenosu delnic, odločanju, zastoju, denarju in izstopu. Vsaka od njih je obravnavana v nadaljevanju, skupaj s zakonskim pravilom, na katerem temelji ali od katerega odstopa.

Kako omejite prenos delnic?

V skladu z nizozemsko zakonodajo so delnice v BV predmet obveznosti ponudbe, razen če statut ne določa drugače. Člen 2:195 odstavek 1 BW določa, da mora delničar, ki želi prodati, najprej ponuditi delnice drugim delničarjem sorazmerno z njihovimi deleži. Statut lahko to nadomesti z drugačno ureditvijo, kot je odobritev skupščine, ali pa za določeno obdobje v celoti izključi prenos (člen 2:195 odstavek 3 BW).

Podrobnosti nato izpolni sporazum delničarjev. Tipične točke so:

• Predkupna pravica pri prodaji. Kdo ima prednostno pravico do nakupa, v kakšnem vrstnem redu in v katerem obdobju. Sporazum mora določiti mehanizem oblikovanja cen: dogovorjeno formulo, vrednotenje neodvisnega strokovnjaka ali ceno, ki jo ponudi dobroverni tretji kupec.
• Dovoljeni prenosi. Prenosi, ki ne sprožijo obveznosti ponudbe, na primer na delničarjevo holding družbo. Sporazum bi moral nato določati, da se delnice vrnejo, če holding družba izgubi nadzor delničarja.
• Zaprtje. Obdobje, pogosto povezano z zagonsko fazo ali investicijskim krogom, v katerem ustanovitelji morda sploh ne bodo prodali ničesar.

Dve izstopni klavzuli obravnavata prodajo družbe kot celote. Pravica »vlečenja« omogoča določeni večini, da druge delničarje zaveže k prodaji pod enakimi pogoji tretji osebi, ki želi pridobiti 100 % delnic. Pravica »vlečenja « deluje obratno: če večinski delničar proda tretji osebi, se lahko manjšinski delničar pridruži in proda svoje delnice pod enakimi pogoji. Nobena od teh pravic ne obstaja po zakonu; obe sta zgolj pogodbeni in ju je treba natančno opredeliti. Določite prag, ki sproži pravico, kaj pomeni »enaki pogoji«, ko kupec plača delno z delnicami ali z izplačilom, in katera jamstva mora dati delničar, ki ga je pritegnil delničar.

Upoštevajte, da prenos delnic v korporativni družbi vedno zahteva notarsko overitev (člen 2:196 BW). Notar bo preveril, ali so bile upoštevane omejitve prenosa v statutu, ne pa tudi, ali je bil upoštevan sporazum delničarjev. To je še en razlog, da se v statut vključijo tudi najpomembnejše določbe o prenosu.

Predkupna pravica pri izdaji novih delnic velja po ločenem pravilu. Razen če statut ne določa drugače, ima vsak delničar predkupno pravico do novih delnic sorazmerno s svojim deležem (člen 2:206a odstavek 1 BW). Skupščina lahko to pravico za vsako posamezno izdajo omeji ali izključi. Vlagatelj si bo običajno poleg te zakonske pravice želel tudi pogodbeno zaščito pred razvodenitev.

Kako uredite odločanje in zastoje?

Po zakonu skupščina odloča z absolutno večino oddanih glasov, razen če statut zahteva večjo večino. Sporazum delničarjev lahko spremeni ravnovesje tako, da enemu ali več delničarjem podeli veto na določene odločitve, znane kot pridržane zadeve.

Tipične pridržane zadeve so spremembe statuta, izdaja novih delnic, imenovanje in razrešitev direktorjev, sprejetje proračuna, velike naložbe ali posojila, prodaja pomembnega premoženja ter transakcije med družbo in delničarjem. Seznam mora biti konkreten. Splošna klavzula, kot je »vse pomembne odločitve«, vzbuja spore o tem, kaj se šteje za pomembno.

Sporazum pogosto ureja tudi sestavo upravnega odbora (bestuur) in, kjer ta obstaja, nadzornega sveta (raad van commissarissen). Vsaka skupina delničarjev lahko na primer imenuje enega direktorja, drugi delničarji pa se zavežejo, da bodo glasovali za tega kandidata. V primeru združenja lastnikov delnic lahko statut celo daje imetnikom določenega razreda delnic pravico, da neposredno imenujejo direktorja.

Do zastoja pride, ko se delničarji z enako močjo ali manjšina z vetom ne morejo dogovoriti. Brez rešitve v sporazumu je lahko podjetje ohromljeno. Pogosti mehanizmi zastoja so:

• Stopnjevanje. Vprašanje najprej obravnavajo delničarji, nato pa neodvisni mediator.
• Odločilni glas. Odloča neodvisni predsednik ali član nadzornega sveta. To deluje le, če stranke zaupajo tej osebi.
• Ruska ruleta ali streljanje. En delničar določi ceno na delnico; drugi mora bodisi prodati po tej ceni bodisi kupiti po tej ceni. To hitro konča zastoj, vendar daje prednost stranki z največ finančnimi sredstvi.
• Streljanje v Teksasu. Oba delničarja oddata zapečateno ponudbo; najvišji ponudnik odkupi drugega.
• Prodaja podjetja ali likvidacija kot zadnja možnost.

Mehanizem nakupa in prodaje je učinkovit, vendar dokončen. Vnaprej se dogovorite, kaj šteje za zastoj, na primer odločitev, ki je bila blokirana na dveh zaporednih sestankih, in koliko časa imajo stranke na voljo, da dosežejo rešitev, preden se mehanizem sproži.

Kako uredite dividende in financiranje?

Skupščina odloča o izplačilih, vendar le v višini, v kateri lastniški kapital presega zakonsko določene ali statutarne rezerve (člen 2:216 odstavek 1 BW). Sklep o izplačilu dobička nima učinka, dokler ga ne odobri uprava. Uprava mora zavrniti odobritev, če ve ali če razumno predvideva, da družba po izplačilu dobička ne bo mogla nadaljevati s plačevanjem svojih dolgov, ko ti zapadejo (člen 2:216 odstavek 2 BW).

Tega zakonskega preizkusa ni mogoče razveljaviti z dogovorom. Direktorji, ki odobrijo izplačilo, zaradi katerega družba ne more plačati svojih dolgov, so solidarno odgovorni družbi za primanjkljaj (člen 2:216 odstavek 3 BW). Sporazum delničarjev lahko torej določi politiko dividend, na primer izplačilo fiksnega odstotka dobička, vendar vedno pod pogojem, da upravni odbor določi zakonski preizkus.

Druge finančne klavzule obravnavajo:

• ali morajo delničarji zagotoviti dodaten kapital ali posojila in pod kakšnimi pogoji;
• kaj se zgodi z deležem delničarja, ki ne sodeluje pri dokapitalizaciji (razvodnitvi);
• prednostne pravice vlagatelja, kot je na primer prednostna pravica pri likvidaciji pri prodaji;
• informacije, ki jih delničarji prejmejo, kot so mesečni podatki, proračun in letni računovodski izkazi.

Bodite previdni pri kakršni koli ureditvi, ki nekaterim delničarjem daje večji delež dobička, kot je njihov lastniški delež. Po zakonu o BV je to mogoče z različnimi razredi delnic, vendar mora biti to določeno v statutu, da velja za družbo.

Kaj sporazum pomeni za vsako vrsto delničarja?

Sporazum delničarjev ni nevtralen: vsaka stranka se pogaja o zaščiti, ki je za njen položaj najpomembnejša. Manjšinski delničar si želi glasu in izstopa; večinski delničar ali vlagatelj si želi nadzora in možnosti prodaje.

Kako ščiti manjšinskega delničarja?

Brez dogovora ima manjšinski delničar omejen vpliv. Večina lahko imenuje upravni odbor, sprejme letne računovodske izkaze in odloča o izplačilih. Zakonske pravice manjšine so predvsem pravica do udeležbe in govora na skupščini, predkupna pravica do novih delnic in pravica do izpodbijanja sklepov, ki so v nasprotju z zakonom, statutom ali zahtevami po razumnosti in pravičnosti (redelijkheid en billijkheid, člen 2:8 BW).

Sporazum delničarjev lahko ta položaj okrepi z:

• rezervirane zadeve za odločitve, ki neposredno vplivajo na naložbo manjšine;
• pravica do imenovanja direktorja ali nadzornega direktorja;
• pravice do informacij, ki presegajo zakonsko določen minimum;
• pravica do pridružitve, da manjšina ne ostane z novim kontrolnim delničarjem;
• zaščita pred razvodenjevanjem in jasen mehanizem oblikovanja cen za svoje delnice.

Kaj ponuja večinskemu delničarju ali vlagatelju?

Za večino je glavna vrednost možnost ukrepanja. Pravica do solastništva delnic zagotavlja, da mali delničar ne more blokirati prodaje celotnega podjetja. Dobre omejitve prenosa preprečujejo, da bi delnice končale pri konkurentu ali drugi neželeni stranki.

Vlagatelj bo želel tudi, da ustanovitelji ostanejo predani podjetju. Tipične klavzule so določbe o prenosu ali odstopni pravici, obveznosti o prepovedi konkurence in nagovarjanja k sodelovanju ter obveznost ustanoviteljev, da podjetju posvetijo polni delovni čas. V zameno vlagatelj običajno sprejme pridržane zadeve za ustanovitelje glede ključnih odločitev, tako da se obe strani potrebujeta pri temeljnih vprašanjih.

Kako ravnati v primeru odhoda delničarja?

Določbe o odstopanju določajo, kaj se zgodi z delnicami delničarja, ki preneha delati v podjetju. Običajno delničarja zavezujejo, da svoje delnice ponudi drugim delničarjem ali podjetju po ceni, ki je odvisna od razloga za odstop.

Razlika je med dobrim in slabim odhajajočim delavcem . Dober odhajajoči delavec, na primer nekdo, ki odide zaradi dolgotrajne bolezni, upokojitve ali odpovedi brez krivde, prejme tržno vrednost. Slab odhajajoči delavec, na primer nekdo, ki odstopi v kratkem času ali je odpuščen zaradi resne kršitve, prejme nižjo ceno, pogosto nominalno vrednost ali nižjo od nominalne in tržne vrednosti.

Natančno opredelite dogodke odhoda in jih povežite z objektivnimi dejstvi. Spori o tem, ali je nekdo dober ali slab odhajajoči delničar, so med najpogostejšimi spori med delničarji. Upoštevajte tudi, kako se določbe o odhodu nanašajo na pogodbo o zaposlitvi ali upravljanju odhajajočega delničarja: dogovor, ki ima v delovnem kontekstu učinek kazni, lahko sodišča preizkusijo glede na varstvo delovnega prava.

Ilustrativen primer: dva ustanovitelja imata vsak po 50 % BV. Eden od njiju po osemnajstih mesecih odide, da bi se pridružil konkurentu. Če pogodba to opredeli kot dogodek slabega odhoda in določi ceno po nominalni vrednosti, lahko preostali ustanovitelj pridobi delnice po nizki ceni in nadaljuje poslovanje. Brez takšne klavzule odhajajoči ustanovitelj obdrži polovico podjetja in lahko blokira vsako odločitev, ki zahteva večino.

Kako sestavite in uveljavite sporazum?

Delničarski sporazum vas ščiti le, če ga je mogoče uveljaviti. To je odvisno od natančne formulacije, skladnosti s členi pogodbe in učinkovitih sankcij.

Kaj morate določiti pri sestavljanju osnutka?

Začnite s členi. Preverite, katera zakonska pravila so že razveljavili in katere določbe sporazuma morajo biti v njih tudi upoštevane. Nato preučite naslednje točke:

• Zabave. Vključite družbo kot stranko, tako da jo zavezujejo določbe, ki jo zadevajo, na primer obveznost, da se prenos, ki krši pogodbo, ne vpiše v register delničarjev.
• Pristop. Vsakega novega delničarja zavežite, da pristopi k sporazumu, in to obveznost po možnosti zapišite v statut.
• Cenovni mehanizem. Izberite metodo vrednotenja, ki je izvedljiva brez dolgotrajnega strokovnega postopka, in določite rok za vrednotenje.
• Trajanje in prenehanje. Pogodba za nedoločen čas se lahko po nizozemskem pravu načeloma odpove. Številne pogodbe zato določajo, da ostanejo v veljavi, dokler imajo stranke v lasti delnice, in izključujejo odpoved.
• Kazenska klavzula. Kazen (boete) za kršitev ključnih obveznosti daje sporazumu moč. V skladu s členoma 6:91 in 6:94 BW lahko sodišče zniža kazen, če to očitno zahteva pravičnost, zato določi znesek, ki je sorazmeren z interesom, ki ga varuje.
• Veljavno pravo in forum. Za nizozemsko podjetje s tujimi delničarji izberite nizozemsko pravo in se odločite, ali se spori rešujejo na nizozemskih sodiščih ali v arbitraži, na primer v skladu s pravili Nizozemskega arbitražnega inštituta (NAI).

Kako se sporazum izvaja?

Kršitev sporazuma je kršitev pogodbe. Oškodovani delničar lahko zahteva izpolnitev, odškodnino ali izgubo dogovorjene kazni. V nujnih primerih, na primer za preprečitev prenosa delnic ali glasovanja v nasprotju s sporazumom, lahko sodnika za predhodno odločanje (voorzieningenrechter) zaprosite za odredbo v skrajšanem postopku (kort geding).

Sporazumi o glasovanju se lahko tudi uveljavljajo: sodišče lahko delničarju naloži, da glasuje na določen način, če je potrebno pod grožnjo plačila denarne kazni (dwangsom). Pri tem je pomembna hitrost. Ko je sklep sprejet, je na splošno veljaven v skladu s pravom gospodarskih družb, tudi če je bil sprejet v nasprotju s sporazumom. Sklep se lahko razveljavi le iz razlogov, navedenih v zakonu, na primer če je v nasprotju z zahtevami po razumnosti in pravičnosti iz člena 2:8 BW. Ali je za to zadostna kršitev sporazuma, je odvisno od okoliščin primera.

Klavzule o eskalaciji lahko pomagajo preprečiti sodne spore. Številni sporazumi določajo, da se stranki najprej posvetujeta druga z drugo, nato poskusita z mediacijo in šele nato stopita v stik s sodiščem ali arbitražo. Prepričajte se, da vam takšna klavzula ne preprečuje, da bi v nujnih primerih zaprosili za začasno rešitev.

Kaj lahko storite, če sporazum ne reši spora?

Če sporazum ne ponuja nobene rešitve, ima nizozemsko pravo lastne postopke za resne spore med delničarji. Zakonski postopek reševanja sporov (geschillenregeling, členi 2:335 in naslednji BW) sodišču omogoča, da delničarju, čigar ravnanje škoduje družbi, naloži prenos njegovih delnic (izključitev), ali da drugim delničarjem naloži prevzem delnic delničarja, čigar pravice ali interesi so bili zaradi njihovega ravnanja tako oškodovani, da ni mogoče razumno zahtevati nadaljnjega delničarstva (izstop).

Poleg tega je Podjetniška zbornica Amsterdam Pritožbeno sodišče (Ondernemingskamer) lahko izvede preiskavo politike in ravnanja družbe, če obstajajo utemeljeni razlogi za dvom o dobri politiki (enquêterecht). Med tem postopkom lahko sprejme takojšnje ukrepe, kot je suspendiranje direktorjev ali imenovanje začasnega direktorja.

Ti postopki so dragi in dolgotrajni, o ceni pa odloči sodišče, če se stranke ne morejo dogovoriti. Sporazum delničarjev z jasno ureditvijo izstopa in morebitnih zastojev vam daje večji nadzor nad izidom in se običajno takim postopkom v celoti izogne.

V povzetku

• Delničarski sporazum je zasebna pogodba, ki dopolnjuje statut; zavezuje le stranke, ki so ga podpisale ali k njemu pristopile.
• Ključne klavzule so omejitve prenosa in predkupne pravice, prevzem z možnostjo vlečenja in priklopa, določbe o izstopu, mehanizem zastoja in pridržane zadeve.
• Določbe, ki morajo zavezovati družbo ali bodoče delničarje, spadajo tudi v statut; obveznost pristopa je bistvena.
• Zakonskih pravil, kot sta preizkus razdelitve iz člena 2:216 BW in notarski zapis za prenos delnic, ni mogoče razveljaviti z dogovorom.
• Izvrševanje je odvisno od natančne formulacije, sorazmerne klavzule o kazni in hitrega ukrepanja, če je potrebno v skrajšanih postopkih.

Pogosta vprašanja

Niste prepričani, kje ste? Povejte nam o svoji situaciji. V enem delovnem dnevu vam bomo sporočili, katere možnosti imate.

Kako Law & More vam lahko pri tem pomaga, je razloženo na naši odvetnik podjetja stran.