Sankcije so zavezujoči omejevalni ukrepi, ki jih sprejme Varnostni svet Združenih narodov ali Svet Evropske unije za spremembo vedenja države, subjekta ali posameznika. Na Nizozemskem se predpisi EU o sankcijah uporabljajo neposredno, brez izvedbenega zakona, Sanctiewet 1977 pa zagotavlja nacionalni okvir za nadzor in izvrševanje. Njihova kršitev je gospodarski prekršek in odgovornost ni odvisna od vedenja, da je bila nasprotna stranka uvrščena na borzo.
Za nizozemska podjetja je skladnost s sankcijami na Nizozemskem redko vprašanje zunanje politike. Gre za to, ali je določena stranka, dobavitelj, pošiljka ali plačilo zaznana, kdo o tem odloča in kaj je treba storiti, ko se pojavi ujemanje. Ta priročnik predstavlja pravno strukturo, dve prepovedi, ki veljata za večino podjetij, nizozemsko nadzorno okolje in praktične korake, ki jih zahteva skladnost s sankcijami na Nizozemskem.
Od kod prihajajo pravila
Hkrati delujejo tri plasti, njihova zamenjava pa je najpogostejši vir napak.
Na mednarodni ravni Varnostni svet ZN sprejema nevojaške ukrepe v skladu s 41. členom Ustanovne listine ZN. Ti zavezujejo države članice, vendar sami po sebi ne ustvarjajo obveznosti za nizozemsko podjetje; najprej jih je treba prenesti v pravo EU ali nacionalno pravo.
Na ravni EU se sankcije začnejo s soglasno odločitvijo Sveta v okviru skupne zunanje in varnostne politike. Ta odločitev je zavezujoča za države članice, vendar se ne uporablja neposredno za podjetja. Kadar ukrepi spadajo v pristojnost Unije, in to velja za finančne in trgovinske ukrepe, Svet sprejme uredbo v skladu s členom 215 Pogodbe o delovanju Evropske unije. Ta uredba se neposredno uporablja v vseh državah članicah, vključno z Nizozemsko, in je instrument, ki ga mora vaša ekipa za skladnost dejansko prebrati. Ukrepe, ki ostajajo zunaj pristojnosti Unije, zlasti embargo na orožje in prepovedi vstopa, izvajajo države članice same.
Na nacionalni ravni Sanctiewet 1977 zagotavlja podlago za nizozemske izvedbene predpise (sanctieregelingen), določa nadzorne organe in povezuje kršitve z zakonom Wet op de economische delicten. Upoštevajte strukturo: Nizozemska ne spreminja Sanctiewet 1977 vsakič, ko EU sprejme sveženj. Uredba EU se uporablja sama po sebi, nizozemski instrumenti pa obravnavajo nadzor, nacionalne ukrepe in izvrševanje.
Primerjava uredb EU in odločitev EU
| Feature | Uredba Sveta (člen 215 PDEU) | Sklep SZVP (člen 29 PEU) |
|---|---|---|
| Pravni učinek | Neposredno velja za podjetja in posameznike na Nizozemskem | Zavezujoče za države članice; ni neposredno uporabno za podjetja |
| Tipična vsebina | Zamrznitev sredstev, finančne omejitve, prepovedi uvoza in izvoza, prepovedi storitev | Politična odločitev, poleg tega pa še embargo na orožje in prepovedi vstopa |
| Nacionalna izvedba | Ni zahtevano; nizozemska uredba obravnava le nadzor in izvrševanje | Zahtevano za elemente zunaj pristojnosti Unije |
Zato finančni ukrep začne veljati v trenutku, ko je uredba objavljena v Uradnem listu, medtem ko je embargo na orožje ali prepoved izdajanja vizumov odvisna od nacionalnega mehanizma.
Glavne vrste ukrepov
Finančne sankcije zamrznejo sredstva in gospodarske vire določenih oseb in subjektov ter prepovedujejo vsakomur, da bi jim dal na voljo sredstva ali gospodarske vire. Označene osebe so navedene na konsolidiranem seznamu EU oseb, skupin in subjektov, za katere veljajo finančne sankcije, ki ga vzdržuje Evropska komisija in ga pogosto posodablja, včasih večkrat na teden.
Trgovinski ukrepi prepovedujejo izvoz, uvoz, prodajo, dobavo ali prenos določenega blaga in tehnologije, ne glede na to, ali je vpletena določena oseba ali ne. Ruski režim, ki temelji na sektorski uredbi, sprejeti leta 2014 in močno razširjeni od leta 2022, je najobsežnejši primer in zajema energijo, blago z dvojno rabo, napredno tehnologijo, luksuzno blago, izdelke iz železa in jekla ter diamante. Vzporedno z njimi veljajo embargo na orožje za posamezne države, prav tako pa tudi omejitve glede konfliktnih mineralov.
Prepovedi storitev so kategorija, ki jo najpogosteje spregledamo, saj zajemajo podjetja, ki ne dobavljajo ničesar. Glede na režim je lahko opravljanje računovodskih, revizijskih, davčno-svetovalnih, pravno-svetovalnih, IT-, inženirskih, arhitekturnih in upravljavsko-svetovalnih storitev subjektom s sedežem v ciljni državi v celoti prepovedano.
Potovalni in diplomatski ukrepi vključujejo prepovedi vstopa, ki veljajo po celotnem schengenskem območju, in prekinitev diplomatskih stikov. Ti ukrepi so pomembni predvsem za posameznike in ne za trgovska podjetja, vendar kažejo, kako se bo verjetno razvijala uvrstitev na seznam.
Dve prepovedi, ki veljata za večino podjetij
Zamrznitev sredstev ima dve ločeni funkciji, podjetja pa običajno razumejo le prvo. Zamrzne sredstva določene osebe in prepove vsakomur, da tej osebi neposredno ali posredno da na voljo sredstva ali gospodarske vire . Drugi del pa ustvarja odgovornost, ker se uporablja za običajne komercialne transakcije, ki nimajo nobene zveze z bančnim računom: dobava blaga, opravljanje storitve, plačilo računa, sprostitev varščine ali odobritev kredita.
Lastništvo in nadzor
Beseda posredno je dobila vsebino v dokumentu Sveta EU o najboljših praksah za učinkovito izvajanje omejevalnih ukrepov. V skladu z različico, posodobljeno julija 2024, se subjekt obravnava kot v lasti določene osebe, če ta oseba ima v lasti petdeset odstotkov ali več lastninskih pravic ali večinski delež, deleži več določenih oseb pa se seštevajo, da se doseže ta prag. Ločeno je lahko subjekt ujet, ker ga določena oseba nadzoruje, kar lahko izhaja iz pooblastila za imenovanje ali razrešitev vodstva, iz dejanskega prevladujočega vpliva ali iz ureditev, ki formalno lastništvo puščajo pod pragom, medtem ko se dejansko odločanje sprejema drugje.
Smernice navajajo tudi kazalnike, ki bi morali sprožiti natančnejši nadzor: delnice, prenesene kmalu pred ali po določitvi, možnosti odkupa, družinski člani ali dolgoletni sodelavci, ki se pojavljajo kot delničarji, in poslovne verige, ki potekajo skozi jurisdikcije z omejeno preglednostjo. Preverjanje imena stranke na seznamu ne odgovori na nič od tega. Analiza lastništva mora potekati skozi verigo do končnih dejanskih lastnikov, in kjer so strukture nepregledne, je varna pot zavrnitev kot domneva.
Upoštevajte, da ta petdesetodstotni test ni enak petindvajsetodstotnemu pragu, ki se uporablja za identifikacijo končnih dejanskih lastnikov v skladu z zakonom o preprečevanju pranja denarja. Vaji se prekrivata v podatkih, ki jih uporabljata, vendar odgovarjata na različna vprašanja, uporaba praga za preprečevanje pranja denarja pri oceni sankcij pa je ponavljajoča se in draga napaka.
Obhod
Vsaka uredba EU o sankcijah vsebuje prepoved zavestnega in namernega sodelovanja v dejavnostih, katerih cilj ali učinek je izogibanje ukrepom. To je samostojno kaznivo dejanje. Prestrukturiranje transakcije, tako da blago doseže ciljni trg prek tretje države, vstavitev posrednika za prikrivanje končnega uporabnika ali delitev plačila, da ostane pod pragom poročanja, jo lahko krši, tudi če bi bil vsak posamezen korak, obravnavan sam po sebi, zakonit. Od leta 2023 je več režimov izvoznikom naložilo tudi obveznost skrbnega pregleda, da se prepreči ponovni izvoz blaga s seznama v Rusijo, kar del bremena prenese na pogodbo.
Kdo nadzira in izvršuje na Nizozemskem
Odgovornost je razdeljena, poznavanje pristojnega organa pa prihrani veliko časa.
Nizozemska banka (De Nederlandsche Bank) in Uprava za finančno upravo (Autoriteit Financiële Markten) nadzirata skladnost finančnih institucij s Sanctiewet 1977 v okviru svojih pristojnosti. Ocenita, ali so postopki institucije za ugotavljanje odnosov in transakcij na seznamih sankcij ustrezni, in lahko naložita upravne globe in odredbe, za katere je predpisana kazen. Če institucija med svojimi odnosi ugotovi določeno osebo, mora o tem nemudoma obvestiti svojega nadzornika z uporabo predpisanega obrazca za poročanje; DNB in AFM ta poročila posredujeta Ministrstvu za finance.
Carina, znotraj katere deluje Centrale Dienst voor In-en Uitvoer, izvršuje trgovinske ukrepe na meji ter ureja dovoljenja in pooblastila za blago. Ministrstvo za zunanje zadeve ima vodilno vlogo pri politiki sankcij in nacionalnih izvedbenih predpisih. Kazenska preiskava je v pristojnosti FIOD, pregon pa ministrstva Openbaar, saj je kršitev Sanctiewet 1977 gospodarski prekršek v skladu z zakonom o gospodarskih deliktih.
Za podjetje, ki ni finančna institucija, ni enotnega nadzornika in ni rednega inšpekcijskega pregleda, kar se pogosto napačno razume kot odsotnost obveznosti. Prepovedi v uredbah EU veljajo neposredno za vse, odsotnost nadzornika pa preprosto pomeni, da bo prvi stik z organi verjetno preiskava in ne obisk za preverjanje skladnosti.
Kazni in kazenska odgovornost
Kršitev predpisa o sankcijah je na Nizozemskem gospodarski prekršek. Preganja se lahko kot prekršek ali, če je storjeno naklepno, kot kaznivo dejanje, med razpoložljivimi sankcijami pa so zaporna kazen, denarne kazni, zaplemba izkupička in odredbe o zaprtju podjetja ali odvzemu pravic. Višine denarnih kazni so določene po zakonskih kategorijah, ki se redno spreminjajo, za podjetja pa lahko sodišče naloži denarno kazen višje kategorije, če standardna najvišja dovoljena višina ni ustrezna; zneske je treba vedno preveriti glede na trenutno besedilo in ne glede na številko, navedeno v članku. Upravne denarne kazni, ki jih finančnim institucijam naloži DNB ali AFM, veljajo vzporedno s kazensko odgovornostjo in niso njena alternativa.
Na ravni EU je bila 29. aprila 2024 objavljena Direktiva (EU) 2024/1226 o opredelitvi kaznivih dejanj in kazni za kršitev omejevalnih ukrepov Unije, države članice pa so jo morale prenesti v nacionalno zakonodajo do 20. maja 2025. Od držav članic zahteva, da kriminalizirajo določen seznam ravnanj, vključno z dajanjem sredstev na voljo določeni osebi, prikrivanjem dejanskega lastništva, opustitvijo poročanja, kadar je poročanje potrebno, in kršitvijo trgovinskih omejitev, ter določa minimalne in najvišje kazni, ki za najhujše kategorije znašajo najmanj pet let zapora. Kršitve sankcij opredeljuje tudi kot predhodno kaznivo dejanje za pranje denarja, kar je pomembno, ker odpira drugo pot do pregona in obveznosti poročanja v skladu z zakonodajo o preprečevanju pranja denarja. Naš članek o pranju denarja in nenavadnih transakcijah po nizozemski zakonodaji obravnava to prekrivanje.
Odgovornost ni omejena na podjetje. Direktorji in vodilni so lahko osebno kazensko preganjani, če so dali navodila ali pa, vedoč za ravnanje, niso posredovali. Posledice za ugled in bančništvo se pogosto pojavijo pred kakršnim koli pravnim izidom: banka, ki ugotovi težavo s sankcijami, običajno najprej zamrzne plačilo in nato postavi vprašanja.
Kaj skladnost dejansko zahteva
Jedro skladnosti s sankcijami na Nizozemskem je majhno in neglamurozno. Preverite stranke, dobavitelje, posrednike, delničarje in končne uporabnike na konsolidiranem seznamu EU ter ponovno preverite obstoječi portfelj vsakič, ko se seznam spremeni, ne le ob vključitvi, saj označbe začnejo veljati takoj in obstoječe razmerje čez noč postane nezakonito. Analizirajte lastništvo in nadzor skozi celotno verigo, ne le imena na pogodbi. Določite končno uporabo in končnega uporabnika blaga ter zabeležite, kako ste ju ugotovili.
Vključite to stališče v pogodbo. Izjave in jamstva glede sankcij, obveznost obveščanja o spremembi lastništva, klavzula o prepovedi ponovnega izvoza za režime, ki to zahtevajo, in pravica do odpovedi ali začasne ustavitve, ki velja brez kršitev, so vse standardne in vse je precej lažje dogovoriti pred podpisom kot po določitvi. Naše smernice o mednarodnih trgovinskih pogodbah zajemajo, kako te klavzule vplivajo na preostali del sporazuma.
Ko se pojavi zadetek, se ustavite. Ne sprostite blaga, ne izvedite plačila in ne povejte nasprotni stranki, da preiskujete, saj lahko to samo po sebi pripomore k izogibanju. Preverite, ali gre za resnično ujemanje, zabeležite analizo, zamrznite, kar je treba zamrzniti, in obvestite pristojni organ. Finančne institucije nemudoma poročajo svojemu nadzorniku; druga podjetja bi se morala posvetovati, na kateri organ se obrniti glede zadevnega režima. Najprej ukrepati in nato spraševati je tukaj napačen vrstni red, ker obveznost zamrznitve takoj vpliva na rezultate.
Izjeme, odstopanja in umik s seznama
Predpisi o sankcijah vsebujejo lastne izpustne ventile, njihova uporaba pa je formalni postopek in ne pogajanja. Vsak predpis v prilogi navaja pristojni nacionalni organ za vsako državo članico, vloga za odstopanje pa se pošlje tam imenovanemu organu za Nizozemsko. Trgovinska dovoljenja obravnava carina prek Centrale Dienst voor In-en Uitvoer; odstopanja od finančne zamrznitve obravnava pristojno ministrstvo.
Razlogi so opredeljeni v sami uredbi in so ožji, kot pričakuje večina prosilcev. Tipične kategorije vključujejo osnovne potrebe določene fizične osebe, razumne strokovne honorarje, plačila, zapadla v skladu s pogodbo, sklenjeno pred določitvijo, humanitarne namene in v nekaterih režimih prodajo podjetja s strani stranke Unije. Vloga je uspešna ali ne na podlagi dokumentacije: pogodbe, njenega datuma, plačilnega toka, končnega uporabnika in razloga, zakaj se uporablja razlog za odstopanje. Obdelava traja toliko časa, kolikor je potrebno, in ni mogoče razumno obljubiti časovnega načrta, zato je treba vloge vložiti čim prej, ko dejstva dopuščajo.
Določena oseba ali subjekt lahko izpodbija tudi samo uvrstitev na seznam tako, da Svet zaprosi za njen pregled in, če to ne uspe, v veljavnem roku vloži tožbo za razveljavitev pri Splošnem sodišču Evropske unije. To je specializirana pot, ki se razlikuje od odstopanja, roki pa so strogi.
Kjer se pojavljajo ponavljajoče se težave
Največ težav povzročajo lastniške verige. Nasprotna stranka, ki sama ni uvrščena na borzo, je lahko v lasti ali pod nadzorom nekoga, ki je, in vpis v register dve ravni višje tega ne bo pokazal. Če strukture ni mogoče razrešiti, negotovost obravnavajte kot ugotovitev in ne kot njeno odsotnost.
Druga ponavljajoča se težava je širjenje obsega samih režimov. Paketi sankcij dodajajo kategorije blaga, podaljšujejo prepovedi storitev in večkrat zaostrujejo pragove, zato bo orodje za pregledovanje, konfigurirano pred dvema letoma, preverjalo včerajšnja pravila. Naročite se na posodobitve in preglejte konfiguracijo, ne le opozoril.
Tretja so nasprotujoče si obveznosti. Sankcije Združenih držav pogosto segajo dlje od ukrepov EU, pogodbena klavzula, ki zahteva skladnost z ukrepi ZDA, pa lahko nizozemsko podjetje s tem krši Uredbo (ES) 2271/96, blokadni zakon EU, ki prepoveduje skladnost z nekaterimi navedenimi ekstrateritorialnimi ukrepi. Kadar se oba režima nanašata na isto transakcijo, je potrebna pravna analiza pred podpisom klavzule, ne pa po zavrnitvi plačila.
Četrta je predpostavka, da so transakcije znotraj skupine varne. Niso: prenos hčerinski družbi v ciljni jurisdikciji ali storitev, opravljena iz Nizozemske subjektu skupine tam, se ocenjuje na enaki podlagi kot transakcija s tretjo osebo.
Kje preveriti
Tri primarne vire je vredno uporabiti neposredno in ne prek povzetkov. Uradni list Evropske unije vsebuje verodostojno besedilo vsake uredbe in vsake spremembe ter je edina različica, na kateri naj bi temeljilo svetovanje. Evropska komisija vzdržuje zemljevid sankcij EU in konsolidiran seznam označenih subjektov, skupaj s pogosto zastavljenimi vprašanji o posameznih režimih. De Nederlandsche Bank objavlja smernice o Sanctiewet 1977 za nadzorovane institucije, vključno z obrazcem za poročanje in delitvijo odgovornosti med organi. Kadar je predlagana transakcija resnično mejna, je vloga za smernice ali odstopanje boljša od komercialne presoje, ki ni nikjer zabeležena.
Kako Law & More lahko pomaga
Nizozemskim in mednarodnim podjetjem svetujemo glede uporabe sankcijske zakonodaje EU in nizozemske zakonodaje o specifičnih transakcijah, glede analize lastništva in nadzora, glede priprave sankcijskih klavzul v gospodarskih pogodbah, glede vlog za odstopanja in dovoljenja ter glede obrambe v primeru sprožene preiskave. Če ste odkrili morebitno ujemanje ali če je banka zamrznila plačilo, se pred odgovorom obrnite na nas. Naši vodniki po gospodarskem pravu zajemajo širši okvir skladnosti, v katerega spadajo sankcije.
