Ponovni zagon podjetja po nizozemskem stečaju: kako deluje in kje so tveganja

Pri nizozemskem postopku odkupa sredstev od stečajne mase se sposobni deli stečajnega podjetja odkupijo iz stečajne mase in nadaljujejo, običajno v obstoječi ali novo ustanovljeni pravni osebi. Dolgovi ostanejo v stečajnem podjetju, ki se nato likvidira. Ta razlika pojasnjuje, zakaj je ponovni zagon privlačen in hkrati zakaj je treba z njim ravnati previdno, saj je praksa veliko bolj niansirana kot »sredstva noter, dolgovi ven«.

Ponovni zagon sam po sebi ni pravni instrument; nizozemsko pravo tega izraza ne uporablja. V svojem bistvu gre običajno za transakcijo s premoženjem: kupoprodajno pogodbo med kupcem in stečajnim upraviteljem ( kuratorjem ), sklenjeno v okviru omejitev, ki veljajo za pisarno stečajnega upravitelja. Ali se ta transakcija lahko obravnava tudi kot popoln prelom za davčne in delovne namene, je odvisno od dejanskih dejstev, zlasti od tega, ali dejansko gre za prenos gospodarskega subjekta, ki ohrani svojo identiteto.

Kaj točno kupuješ?

Kupujete sredstva in dejavnosti, ne pa podjetja kot celote v smislu pravne osebe. Pomislite na zaloge, stroje, opremo in opremo, pravice intelektualne lastnine, kot so trgovsko ime, dobro ime in baza strank, če so te prenosljive in so del zapuščine.

Načeloma ne prevzemate dolgov. Ti ostanejo v stečaju podjetja in se poplačajo iz izkupička stečajne mase v skladu z zakonsko določenim vrstnim redom prednosti. V tem pogledu se transakcija s premoženjem bistveno razlikuje od transakcije z delnicami, pri kateri podedujete tudi vse zgodovinske in pogojne obveznosti.

Vprašanje prenosa podjetja

Prehitro bi rekli, da je ponovni zagon vedno »le« posel s premoženjem brez nadaljnjih posledic. Tudi nizozemska zakonodaja obravnava del podjetja kot podjetje in določa, da do prenosa pride ob »prenosu gospodarskega subjekta, ki ohrani svojo identiteto na podlagi sporazuma, združitve ali delitve« ( člen 7:662(1) in (2) nizozemskega civilnega zakonika ). Ali določen ponovni zagon izpolnjuje to pogoje, je odvisno od dejanskih zadev, kot so nadaljevanje dejavnosti, prevzem strank in sredstev ter ali večina delovne sile dejansko nadaljuje z delom. To ima neposredne posledice za to, ali se pravice zaposlenih prenesejo samodejno, kar je podrobneje obravnavano v nadaljevanju.

Stečajni upravitelj lahko proda le tisto, kar pripada zapuščini

Imetniki zastavne pravice ali hipoteke lahko načeloma uveljavljajo svoje pravice, kot da stečaja ne bi bilo ( člen 57 Fw ). To sicer ne onemogoča vsake prodaje s strani stečajnega upravitelja, vendar je treba spoštovati položaj in vrstni red zavarovanega upnika v izkupičku. Enako izhodišče velja za pridržek lastništva: ali sredstvo ne spada v stečajno maso, je odvisno od veljavnosti in obsega klavzule ter od dejanskega stanja v trenutku razglasitve stečaja. To ni samodejno in zahteva obravnavo vsakega sredstva posebej.

Kdo se odloči o ponovnem zagonu?

Stečajni upravitelj upravlja in likvidira zapuščino pod nadzorom nadzornega sodnika ( rechter-commissaris ) ( člen 68 Fw ). Stečajni upravitelj je pooblaščen za razpolaganje s premoženjem ( člen 101 Fw ), prodaja pa se izvede javno ali s zasebno pogodbo z dovoljenjem nadzornega sodnika ( člen 176 Fw ), ob upoštevanju zakonske izjeme za prodajo omejenega obsega.

Zakon ne zahteva, da se sprejme nominalno najvišja ponudba. Pri upravljanju in likvidaciji stečajnega premoženja stečajni upravitelj med drugim upošteva izkupiček, možnost izročitve, gotovost plačila in čas. Dobro utemeljena ponudba brez pogojev financiranja je zato pogosto boljša od višje ponudbe z negotovim financiranjem. Za tujega kupca je vredno to jemati resno: dokazilo o sredstvih in mandat za podpis v nekaj dneh imata tukaj večjo težo kot naslovna cena.

Časovni pritisk

Ko je razglašen stečaj, vrednost premoženja pogosto hitro izgublja, saj zaposleni odidejo, stranke pa se preselijo. Zato se ponovni zagon običajno zaključi v nekaj dneh in ne v tednih. Skrbni pregled v običajnem smislu ni na voljo in stečajni upravitelj ne daje nobenih jamstev.

Obdobje ohlajanja

Nadzorni sodnik lahko odredi obdobje mirovanja, ki ni daljše od dveh mesecev, z možnostjo enkratnega podaljšanja za nadaljnja dva meseca, v katerem nobena tretja oseba ne sme uveljavljati pravice do regresa zoper premoženje zapuščine ali zahtevati povračila premoženja brez sodnikovega dovoljenja ( člen 63a(1) Fw ). To daje stečajnemu upravitelju prostor za pogajanja, vendar ne predstavlja splošne prepovedi za vse pravice tretjih oseb: upniki zapuščine so izrecno izključeni in določba ne vpliva na pravico zastavnega upnika do uveljavljanja izven dosega obdobja mirovanja.

Kaj se zgodi z delovno silo?

Za vas kot kupca je to predmet, ki nosi največje tveganje, hkrati pa je glede njega največ nesporazumov. Glavno pravilo je, da pri prenosu podjetja pravice in obveznosti iz pogodbe o zaposlitvi po zakonu preidejo na prevzemnika ( člen 7:663 civilnega zakonika ). Člen 7:666 ustvarja izjemo, kadar je delodajalec razglašen za stečajnega delodajalca in podjetje pripada stečajni masi.

Ta izjema ni prosta pot in je točka, na kateri se lahko ponovni zagon pravno prekine. Najprej je treba ugotoviti, ali sploh gre za prenos podjetja; šele nato pride v poštev izjema stečaja. Če trajno organiziran gospodarski subjekt še naprej obstaja in hkrati ohrani svojo identiteto, se lahko delovna sila še vedno prenese po zakonu, tudi po stečaju. Ta presoja se opira na dejstva in ne na oznako „ponovni zagon stečaja“, sodna praksa zadnjih let pa kaže oba izida.

V praksi to pomeni, da svobode izbire, na kateri pogosto temeljijo ponovni zagoni, ne morete obravnavati kot samoumevno. Če odpustite praktično celotno delovno silo pod bistveno slabšimi pogoji, medtem ko podjetje dejansko nemoteno deluje, obstaja resnično tveganje, da bo sodišče navsezadnje ugotovilo prenos podjetja z vsemi pripadajočimi pravicami. Prepovedi diskriminacije še naprej veljajo v celoti.

Stečajni upravitelj odpove veljavne pogodbe o zaposlitvi z odpovednim rokom, ki ni daljši od šestih tednov, za kar je potrebno dovoljenje nadzornega sodnika; od razglasitve stečaja so plače in z njimi povezani prispevki dolgovi stečajne mase ( člen 40 Fw ).

Celotna obravnava položaja zaposlenega, skupaj s sodno prakso o prenosu podjetja, shemi jamstva za plače UWV, prehodnim plačilom in stališčem v primeru bolezni ali nosečnosti, je določena v dokumentu Vaš nizozemski delodajalec je v stečaju: kaj se zgodi z vašim delovnim mestom . Upoštevajte razliko pri drugem postopku insolventnosti: pri prenosu med začasno ustavitvijo plačil se izjema iz člena 7:666 ne uporablja in zaposleni načeloma prenesejo delo po samem zakonu.

Predpakiranje: kje so zadeve

V predpaketu se ponovni zagon tiho pripravi pred razglasitvijo stečaja, pod nadzorom potencialnega stečajnega upravitelja in potencialnega nadzornega sodnika, s ciljem ohranitve vrednosti in zaposlitve. Za kupca je privlačnost očitna: podjetje izgubi manjšo vrednost, ker stranke in zaposleni niso več tednov v negotovosti.

Temu nasprotuje negotovost, ki jo je treba pretehtati pred transakcijo. Sodišče EU je v zadevi Smallsteps in Heiploeg določilo pogoje, pod katerimi velja izjema od varstva delavcev v primeru insolventnosti, eden od njih pa je, da je postopek utemeljen v zakonodajnih ali upravnih določbah ( Sodišče EU z 22. junija 2017, C-126/16 ; Sodišče EU z 28. aprila 2022, C-237/20 ). Ta zahteva je na Nizozemskem sporna točka. Nizozemsko vrhovno sodišče je v zadevi Heiploeg razsodilo, da položaj bodočega stečajnega upravitelja in bodočega nadzornega sodnika ni urejen z zakonom, zato uporabljeni postopek pred prevzemom ni izpolnjeval teh pogojev ( Vrhovno sodišče, 6. oktobra 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Predlog zakona, ki bi predhodnemu paketu dal to zakonsko podlago, Zakon o neprekinjenem poslovanju I, je bil 24. avgusta 2026 še vedno v senatu in ni začel veljati. Dokler ta podlaga ni prisotna, ni zagotovila, da bo sklicevanje na izjemo zaradi insolventnosti obveljalo. Posledice za vas kot kupca so konkretne: morda se boste znašli z delovno silo, ki se je prenesla po zakonu, pod starimi pogoji, medtem ko je vaša ponudba temeljila na drugačni predpostavki.

Ali lahko nekdanji direktor ponovno zažene podjetje?

Da. Zakonska prepoved ponovnega zagona s strani trenutnega direktorja ali delničarja ni. Skrbnik bo takšno transakcijo natančneje preučil, dve tveganji pa sta pomembnejši.

Realna cena

Da bi se izognili škodi upnikom, sta neodvisna cenitev in pregleden postopek oddaje ponudb skoraj nujna, kadar je nasprotna stranka povezana oseba.

Odgovornost direktorja

Nakup sredstev direktorja ne ščiti pred preiskavo nepravilnega upravljanja. Kadar je očitno nepravilno upravljanje pomemben vzrok za stečaj, je vsak direktor solidarno odgovoren stečajni masi za primanjkljaj ( člen 2:248(1) civilnega zakonika ), poleg splošnega standarda pravilnega opravljanja dolžnosti ( člen 2:9 ). Prag za osebno odgovornost je visok: vrhovno sodišče je nedavno razveljavilo sodbo pritožbenega sodišča, ker ni dovolj obrazložilo, zakaj bi moral direktor vključiti upnika ene družbe v skupini v poravnavo dolgov druge, ločene družbe v skupini ( vrhovno sodišče, 12. junij 2026, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Zato je treba spoštovati ločeno pravno osebnost in ločene dolžniške pozicije družb v skupini, odgovornost neposrednega ali posrednega direktorja pa se ne prevzema zlahka.

V določenih okoliščinah se lahko izreče tudi odredba o prepovedi opravljanja dejavnosti, med drugim zaradi posebnih oblik oškodovanja zapuščine, zaradi razveljavljenih poslov v skladu s pravili o goljufivi preferenci ali zaradi hude kršitve dolžnosti obveščanja in sodelovanja s stečajnim upraviteljem ( člen 106a Fw ).

Tveganje razveljavitve: goljufiva preferenca

Transakcije, opravljene pred stečajem, lahko stečajni upravitelj izpodbija v skladu z nizozemsko pauliano :

• Člen 42 Fw: prostovoljna pravna dejanja, opravljena pred stečajem, ki škodujejo upnikom, se lahko razveljavijo, če je dolžnik to vedel ali bi moral vedeti. Kadar dejanje ni odplačno, kot je prodaja, se zahteva tudi, da je nasprotna stranka vedela ali bi morala vedeti (člen 42 Fw).
• Člen 47 Fw: plačilo že zapadlih dolgov se lahko razveljavi le, če je prejemnik vedel, da je bil že vložen predlog za stečaj, ali če je potekalo posvetovanje, katerega cilj je bil dati prednost temu upniku pred drugimi (člen 47 Fw).

V smislu 42. člena Fw gre za „vednost o škodi“, kadar sta bila v času dejanja stečaj in primanjkljaj v njem predvidljiva z razumno stopnjo verjetnosti tako za dolžnika kot za nasprotno stranko. Kadar se sklop pravnih dejanj ujema, na primer sklop transakcij, ki skupaj pripravljajo ponovni začetek, je vrhovno sodišče nedavno potrdilo, da se ta veda ocenjuje kot celota: zadostuje, da je bila zahteva po vedi v nekem trenutku med izvajanjem enega od dejanj, ki spadajo v ta sklop, izpolnjena. Stečajni upravitelj lahko nato razveljavi celoten sklop transakcij, ne le posameznega dejanja, pri katerem je bila veda dejansko prisotna ( vrhovno sodišče, 20. junij 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). To povečuje tveganje goljufive preference pri ponovnih zagonih, ki se izvajajo v fazah v času pred stečajem.

Pogodbe, najemne pogodbe in dovoljenja

Stečaj ne prekine samodejno veljavnih pogodb in tudi pri transakciji s premoženjem pogodbe ne preidejo na kupca same od sebe. Za prenos pogodbe je potrebna listina med prvotno pogodbeno stranko in tretjo osebo ter izrecno sodelovanje nasprotne stranke ( člen 6:159 civilnega zakonika ). Kupec mora zato za vsako pogodbo posebej preveriti, ali je prenos mogoč in ali je potrebno soglasje nasprotne stranke.

Za najemno pogodbo velja poseben režim insolventnosti: tako stečajni upravitelj kot najemodajalec jo lahko predčasno prekineta, v vsakem primeru z odpovednim rokom največ treh mesecev, od razglasitve stečaja pa je najemnina dolg stečajne mase ( člen 39 Fw ). Kupec ne pridobi samodejno stare najemne pogodbe in se bo moral običajno z najemodajalcem pogajati o novi ali urediti ločen prenos pogodbe.

Javnopravna dovoljenja so pogosto vezana na osebo ali subjekt in je praviloma treba zanje ponovno zaprositi; možnost prenosa je odvisna od posebnega javnopravnega režima, ki ureja dovoljenje.

Pogosta vprašanja