Pri združitvi se dve podjetji združita v eno pravno osebo; pri prevzemu ena stranka kupi delnice ali sredstva drugega podjetja, ki običajno še naprej obstaja. Najpomembnejša izbira je med poslom z delnicami in poslom s sredstvi, saj ta odločitev določa, kaj kupec prevzame, vključno z zaposlenimi: pri poslu s sredstvi se osebje samodejno prenese, če se prenese podjetje, medtem ko pri poslu z delnicami njihov delodajalec preprosto ostane isti.
Nizozemska zakonodaja vsaki večji transakciji doda nekaj fiksnih točk. Deleži v nizozemski poslovni ali nevladni družbi se prenesejo z notarskim zapisom. Pred sprejetjem odločitve je treba zaprositi za nasvet delavski svet, zakonik o združitvah SER pa lahko zahteva, da so o tem obveščeni tudi sindikati. Nad določenimi pragovi prometa je treba posel pred zaključkom priglasiti nizozemskemu organu za potrošnike in trge (ACM).
Kazalo
Kakšna je razlika med združitvijo in prevzemom?
Pri pravni združitvi eno podjetje prevzame drugo ali pa se obe združita v novo podjetje, izginjajoče podjetje pa preneha obstajati. Pri prevzemu kupec prevzame delnice ali sredstva, ciljno podjetje pa običajno nadaljuje kot hčerinsko podjetje ali kot podjetje znotraj skupine kupca.
Izraz »združitev« se v poslovnem svetu uporablja ohlapno. V nizozemskem pravu ima pravna združitev (juridische fusie) poseben pomen. V skladu s členom 2:309 nizozemskega civilnega zakonika (BW) prevzemna družba prevzame celotno premoženje in obveznosti družbe, ki prehaja v izgubljanje, na podlagi univerzalnega naslova. Družba, ki prehaja v izgubljanje, njeni delničarji pa postanejo delničarji prevzemne družbe. Postopek vključuje predlog za združitev, vložitev v poslovni register, rok za ugovor upnikov in notarsko overitev.
V praksi je večina transakcij prevzemov. Kupec kupi delnice v ciljnem podjetju (posel z delnicami) ali specifična sredstva in obveznosti njegovega podjetja (posel s sredstvi). »Združitev enakih« je redka; večina poslov ima jasnega kupca in prodajalca, tudi če so javno predstavljeni kot združitev. Spodnja tabela prikazuje glavne razlike.
| Značilen | Pravna združitev | Nakup |
|---|---|---|
| struktura | Eno podjetje absorbira drugo ali pa se obe združita v novo podjetje. | Kupec pridobi delnice ali sredstva ciljne družbe. |
| Rezultat | Izginjajoča družba preneha obstajati; njena sredstva in obveznosti preidejo nanje po samem zakonu. | Pri poslu z delnicami cilj še naprej obstaja pod novim lastnikom; pri poslu s premoženjem prodajalčevo podjetje ostane, brez prodanih sredstev. |
| identiteta | Pogosto kombinirano ime in deljeno upravljanje. | Identiteta kupca običajno prevladuje; cilj lahko ostane blagovna znamka ali hčerinsko podjetje. |
| Skupni cilj | Združitev dveh podjetij v eno pravno strukturo. | Pridobivanje tržnega deleža, tehnologije, osebja ali poslovanja konkurenta. |
Kakšne so koristi in tveganja?
Dobro izpeljan posel je lahko bližnjica do rasti, ki jo je težko doseči sami. Tveganja so predvsem v preplačilu, skritih obveznostih in neuspešni integraciji.
Prednosti se običajno delijo na nekaj področij: ekonomija obsega, hitrejši dostop do novih trgov, strank in osebja ter pridobitev tehnologije ali intelektualne lastnine, katere samostojni razvoj bi trajal leta. Nakup podjetja, ki je lastnik patenta ali programske opreme, je pogosto najhitrejša pot do tega.
Tveganja so prav tako resnična. Trk korporativnih kultur lahko odžene ključne kadre, kupec v konkurenčnem postopku oddaje ponudb lahko preplača, pričakovani prihranki pa se morda nikoli ne bodo uresničili, če IT, dobavne verige in ekipe niso integrirane. Pravno gledano je glavna obramba skrbni pregled ter dobro oblikovana jamstva in odškodninske pogodbe v kupoprodajni pogodbi.
Katera nizozemska pravila veljajo za transakcijo?
Pravo gospodarskih družb določa, kako se delnice ali sredstva prenašajo. Pravila o udeležbi zaposlenih, pravo konkurence in v nekaterih sektorjih preverjanje naložb določajo, kaj se mora zgoditi pred zaključkom.
Prenos delnic
Delnice v nizozemski poslovni družbi (BV) se prenesejo z notarsko listino, sklenjeno pred notarjem civilnega prava na Nizozemskem (člen 2:196 BW); za NV velja enako za imenske delnice (člen 2:86 BW). Statut BV lahko vsebuje omejitve prenosa (člen 2:195 BW), kot je zahteva, da se delnice najprej ponudijo drugim delničarjem ali da se pridobi odobritev korporativnega organa. Ta pravila preverite že v zgodnji fazi, saj lahko vplivajo na časovni načrt. Nizozemsko korporacijsko pravo ureja tudi odobritve, ki jih potrebujeta kupec in prodajalec.
Svet delavcev in sindikati
Če ima ciljno podjetje ali kupec svet delavcev (ondernemingsraad), ga je treba zaprositi za nasvet glede predlaganega prenosa nadzora nad podjetjem v skladu s 25. členom Zakona o svetih delavcev (Wet op de ondernemingsraden, WOR). Zahteva mora biti vložena v času, ko lahko nasvet še dejansko vpliva na odločitev. V praksi se kupoprodajna pogodba pogosto podpiše šele po nasvetu sveta delavcev ali pa je podpis pogojen s tem nasvetom.
Zakon o združitvah SER (SER-Fusiegedragsregels 2015) se uporablja za prevzeme nadzora nad podjetjem, ki običajno zaposluje 50 ali več ljudi na Nizozemskem. Stranke morajo nato pred dosego sporazuma obvestiti vpletene sindikate in Socialno-ekonomski svet (SER) ter se posvetovati s sindikati.
Nadzor združitev s strani ACM
Koncentracijo je treba priglasiti ACM, če skupni svetovni promet strank presega 150 milijonov EUR in če vsaj dve od njih na Nizozemskem dosežeta vsaj 30 milijonov EUR (člen 29 nizozemskega zakona o konkurenci (Mededingingswet) ). Posel se ne sme zaključiti, preden ga ACM odobri. Če ima ACM resne pomisleke, lahko začne drugo, daljšo fazo preiskave, kar vpliva na časovni načrt. Večji posli lahko namesto tega spadajo pod Uredbo EU o združitvah, o čemer je treba obvestiti Evropsko komisijo.
Pregled naložb in sektorska pravila
Za prevzeme nekaterih ključnih ponudnikov, upravljavcev poslovnih kampusov ali podjetij, ki delujejo na področju občutljive tehnologije, je lahko potrebna predhodna priglasitev v skladu z Zakonom o varnostnem preverjanju naložb, združitev in prevzemov (Wet Vifo), ki velja od 1. junija 2023. Nekateri sektorji, kot so finančne storitve, energetika in telekomunikacije, imajo svoje zahteve glede odobritve. Takšne odobritve vključite kot pogoje v kupoprodajno pogodbo.
Zaposlenih
Pri delniškem poslu se delodajalec ne spremeni: cilj ostane delodajalec, pogodbe o zaposlitvi pa ostanejo nespremenjene. Pri poslu s premoženjem, pri katerem se prenese gospodarski subjekt, ki ohrani svojo identiteto, zaposleni po zakonu prenesejo svoje obstoječe pogoje na kupca (člen 7:662 in naslednji členi BW). Kupec v tem primeru ne more izbirati osebja. Naš članek o prenosu podjetja pojasnjuje pravila.
Katere so faze transakcije?
Tipična transakcija poteka od pisma o nameri preko skrbnega pregleda, pogajanj in strukturiranja do podpisa in zaključka, ki mu sledi integracija. Vsaka faza gradi na prejšnji.
Pismo o nameri
Ko prvi pogovori uspejo, stranke običajno podpišejo pismo o nameri. V njem so navedeni glavni pogoji, kot sta okvirna cena in struktura, ter zavezujoče klavzule o zaupnosti in ekskluzivnosti. Po nizozemski zakonodaji lahko prekinitev pogajanj v poznejši fazi povzroči odgovornost. Naš članek o pismu o nameri pojasnjuje, kdaj vas tak dokument zavezuje.
Dolga skrbnost
Kupec preuči finančni, pravni, davčni, operativni in komercialni položaj ciljne stranke. Namen je preveriti prodajalčeve podatke in odkriti tveganja, preden se določi cena in jamstva.
| Vrsta skrbnega pregleda | Glavni poudarek | Primer rdeče zastave |
|---|---|---|
| finančni | Letni računovodski izkazi, prihodkovni tokovi in kakovost zaslužka. | Velik del dobička izvira iz enkratne prodaje sredstev, ne iz osnovne dejavnosti. |
| Pravne informacije | Pogodbe, dovoljenja, poslovni zapisi, spori in skladnost. | Ključna intelektualna lastnina je v lasti ustanovitelja osebno, ne podjetja. |
| Operativni | Procesi, IT sistemi in dobavna veriga. | Osnovna programska oprema je nepodprt, po meri zgrajen sistem, ki ga je težko integrirati. |
| Poslovni | Tržni položaj, stranke in konkurenti. | Glavni izdelek bo kmalu prehitel konkurentov. |
Pogost pravni opozorilni znak je odvisnost od nekaj strank brez dolgoročnih pogodb ali pogodb, ki jih lahko druga stranka prekine ob spremembi nadzora. Pozornost si zaslužijo tudi zaposlitvene zadeve: pogoji za ključnega osebja, kolektivne pogodbe, pokojninske ureditve in morebitni nerešeni primeri odpuščanja. Kupci vse pogosteje preučujejo tudi okoljska, socialna in upravljavska (ESG) tveganja, kot so dovoljenja, emisije in skladnost dobavne verige, saj lahko ta vplivajo tako na vrednost kot na odgovornost.
Vrednotenje in pogajanja
Z ugotovitvami skrbnega pregleda se stranke pogajajo o ceni in pogojih. Vrednotenje vključuje več kot le lanski dobiček: pomembno vlogo igrajo napovedi prihodnjih denarnih tokov, vrednost sredstev in primerjave s podobnimi podjetji.
Ugotovitve pogosto vodijo do prilagoditve cene ali do posebne zaščite v kupoprodajni pogodbi. Poleg cene se stranke pogajajo o strukturi plačila, položaju vodstva in morebitnih obveznostih prodajalca po zaključku, kot je klavzula o prepovedi konkurence. Dogovori se tudi o cenovnem mehanizmu: zaklenjeni okvir, v katerem je cena določena na podlagi prejšnje bilance stanja, ali zaključni računi, v katerih se cena prilagodi po zaključku.
Posel z delnicami ali posel s premoženjem?
Pri delniškem poslu kupec pridobi celotno podjetje z vsem njegovim premoženjem in obveznostmi, vključno s tistimi, ki še niso znana. Pri poslu s premoženjem kupec izbere premoženje in obveznosti, ki jih prevzame, vendar mora biti vsako premoženje preneseno na način, ki ga predpisuje zakon.
Izvedba posla z delnicami je običajno enostavnejša: delnice se prenesejo z eno notarsko listino, pogodbe, dovoljenja in osebje pa ostanejo pri podjetju. Kupec potrebuje močna jamstva in odškodnine za kritje tveganj iz preteklosti. Posel s premoženjem daje večji nadzor nad tem, kaj se prevzame, vendar zahteva ločene prenose: notarsko listino za nepremičnine, odstop terjatev, soglasje nasprotnih strank za prenos pogodb in po potrebi nova dovoljenja. Zaposleni lahko prenesejo po zakonu, kot je pojasnjeno zgoraj.
Na izbiro vplivajo tudi davčne posledice za kupca in prodajalca. Law & More Ne svetuje glede davčnega strukturiranja; pri tem vidiku sodelujemo z vašim davčnim svetovalcem.
Kupoprodajna pogodba
Pogodba o nakupu delnic ali sredstev vsebuje dokončne pogoje. Ključne določbe so cena in plačilo, pogoji za dokončanje, jamstva, odškodnine in omejitve odgovornosti.
Garancije so izjave prodajalca o stanju podjetja, na primer, da so računovodski izkazi pravilni in da ni nerešenih sporov. Če se izkaže, da je garancija napačna, lahko kupec zahteva odškodnino v dogovorjenih mejah. Odškodnine krijejo specifična tveganja, ugotovljena pri skrbnem pregledu, evro za evro. Sporazum običajno omejuje odgovornost prodajalca glede na znesek in čas ter od kupca zahteva, da v določenem roku sporoči zahtevek. Takšni pogodbeni dogovori običajno nadomeščajo splošna nizozemska pravila o neskladnosti. Nekateri kupci sklenejo garancijsko in odškodninsko zavarovanje.
Podpis in dokončanje
Podpis in zaključek se pogosto zgodita ob različnih trenutkih. Med njima morajo biti izpolnjeni pogoji, kot so odobritev ACM, financiranje ali nasvet sveta delavcev.
Ob zaključku notar sestavi listino o prenosu delnic, cena je plačana in kupec prevzame nadzor. Prodajalec običajno dostavi odstopne izjave direktorjev, posodobljene registre in druge dokumente, dogovorjene v kupoprodajni pogodbi. Novi delničar se nato vpiše v register delničarjev, sprememba direktorjev pa se registrira pri Gospodarski zbornici.
Integracija po zaključku
Integracija po združitvi je proces združitve obeh organizacij: uskladitev IT sistemov, uskladitev procesov in združevanje ekip. Pravno gledano ta faza pogosto vključuje prilagajanje pogojev zaposlitve, prestrukturiranje subjektov skupine in ponovna pogajanja o pogodbah.
Integracijo je treba načrtovati vzporedno s pogodbo, ne po njej. Spremembe pogojev zaposlitve zahtevajo soglasje zaposlenih ali veljavno enostransko klavzulo o spremembi, prestrukturiranje pa lahko spet zahteva nasvet sveta delavcev. Komunikacija z zaposlenimi in strankami od prvega dne zmanjšuje tveganje, da ključne osebe ali stranke odidejo.
Kako se zaščitite kot prodajalec?
Z razkritjem znanih težav, omejevanjem garancij in odgovornosti ter dogovorom o jasnih pravilih plačila prodajalec, ki odkrito razkrije težave, zmanjša tveganje za uveljavljanje odškodninskih zahtevkov po zaključku posla.
Razkritje informacij je glavno orodje prodajalca. Zadeve, ki so v njem ali v podatkovni sobi pošteno razkrite, običajno ne morejo biti podlaga za kasnejši garancijski zahtevek. V kupoprodajni pogodbi se dogovorite, kaj šteje za pošteno razkritje in ali se celotna podatkovna soba šteje za razkrito.
Pogajajte se o omejitvah: najvišji znesek za garancijske zahtevke, pogosto izražen kot odstotek cene, minimalni prag, pod katerim zahtevki niso dopustni, in obdobje, v katerem je treba zahtevke sporočiti. Za davek in lastništvo delnic se običajno dogovorijo daljša obdobja. Če je del cene odložen ali zadržan v deponiranem računu, se dogovorite, kdaj se sprosti in pod kakšnimi pogoji.
Klavzula o prepovedi konkurence za prodajalca je pogosta, vendar mora biti razumnega obsega, trajanja in ozemlja. Konkurenčno pravo omejuje, kako daleč lahko sega takšna klavzula, in preširoka klavzula morda ni v celoti izvršljiva.
Kaj se bo zgodilo z direktorji in vodstvom?
Kupec običajno želi ob zaključku imenovati lastne direktorje, prodajalec pa želi biti oproščen odgovornosti za predhodno obdobje. Obe točki sta urejeni v kupoprodajni pogodbi.
Zakonitega direktorja BV imenuje in razrešuje skupščina (člena 2:242 in 2:244 BW), razen če statut ne določa drugače. Ob zaključku novi delničar sprejme sklepe o sprejetju odstopa odhajajočih direktorjev in imenovanju novih. Odhajajoči direktorji pogosto zahtevajo razrešnico (décharge) za svoje vodstvo; ali kupec to odobri in v kakšnem obsegu, je stvar pogajanj.
Če je direktor tudi zaposleni, je treba pogodbo o zaposlitvi obravnavati ločeno. V skladu z ustaljeno sodno prakso vrhovnega sodišča odpoved zakonitega direktorja poslovnega podjetja načeloma prav tako konča pogodbo o zaposlitvi, vendar se lahko uporabijo pravila o odpovednem roku in prehodnem plačilu (transitievergoeding). Položaj vodstva, ki ostane, uredite v novih pogodbah, včasih v kombinaciji z odpravnino ali udeležbo pri upravljanju.
Katere pogodbe zahtevajo pozornost?
Pozornost je treba nameniti pogodbam s klavzulami o spremembi nadzora, pogodbam, ki jih ni mogoče prenesti brez soglasja, in sporazumom o financiranju. Te lahko nasprotni stranki dajo pravico do odpovedi ali ponovnega pogajanja.
Pri delniškem poslu pogodbe ostanejo pri ciljnem podjetju, vendar številne komercialne pogodbe, najemne pogodbe in licence vsebujejo klavzulo, ki drugi stranki dovoljuje odpoved, če se nadzor nad podjetjem spremeni. To je treba opredeliti v okviru skrbnega pregleda in se odločiti, ali je treba pred zaključkom pridobiti soglasje. Finančne pogodbe pogosto določajo, da posojilo zapade ob spremembi nadzora; kupec mora nato urediti refinanciranje.
Pri poslu s premoženjem mora biti vsaka pogodba prenesena s sodelovanjem druge stranke (člen 6:159 BW). Brez tega soglasja pogodba ostane pri prodajalcu. Stranki se nato dogovorita, kako se ugodnosti in obveznosti medtem prenesejo naprej. Dovoljenja so pogosto vezana na določenega imetnika in zanje je morda treba ponovno zaprositi.
Kako deluje v praksi?
Večina prevzemov nizozemskih malih in srednje velikih podjetij je delniških poslov, s pismom o nameri, skrbnim pregledom in kupoprodajno pogodbo z jamstvi. Pravno delo je osredotočeno na skrbni pregled in pogajanja o kupoprodajni pogodbi.
Primer za ponazoritev: tuje tehnološko podjetje želi kupiti nizozemsko podjetje za programsko opremo z delavskim svetom. Med skrbnim pregledom se ugotovi, da so samostojni podjetniki napisali del izvorne kode brez pisnega prenosa intelektualne lastnine, kar zahteva nizozemski zakon o avtorskih pravicah (2. člen Auteurswet). Stranki se dogovorita, da prodajalec uredi prenos pred zaključkom, podprt z odškodnino. Delavski svet se posvetuje o osnutku pogodbe, delnice pa se po tem posvetovanju prenesejo pri notarju.
Kaj morate kot kupec preveriti?
Kot kupec v poslu delnic prevzamete zgodovino podjetja. Pred podpisom preverite te točke:
- Ali statut vsebuje omejitve prenosa v skladu s členom 2:195 BW, kot je obveznost ponudbe?
- Katere ključne pogodbe, najemi in posojila vsebujejo klavzule o spremembi nadzora?
- Ali je ciljna družba lastnik njene intelektualne lastnine, vključno s programsko opremo, ki so jo napisali samostojni podjetniki?
- Ali pragovi za sklenitev posla zahtevajo obvestilo ACM ali obvestilo Vifo pred zaključkom?
- Ali je bil svet delavcev zaprošen za nasvet v skladu s členom 25 WOR v času, ko lahko še vedno vpliva na odločitev?
- Ali jamstva in odškodnine krijejo tveganja, ugotovljena pri skrbnem pregledu?
Kaj morate kot prodajalec preveriti?
Kot prodajalec je vaša odgovornost po zaključku odvisna od tega, kaj razkrijete in s čim se dogovorite. Preverite te točke:
- Ali je vsaka znana težava dosledno razkrita v razkritju ali podatkovni sobi?
- Ali obstaja omejitev, prag in obdobje obveščanja za garancijske zahtevke?
- Kdaj in pod kakšnimi pogoji se izplača odložena cena, depozit ali izplačilo?
- Ali je konkurenčna klavzula razumna glede na obseg, trajanje in ozemlje?
- Ali bodo odhajajoči direktorji prejeli razrešnico in oprostitev osebnih jamstev?
Kaj lahko storimo za vas pri združitvi ali prevzemu?
Naši korporativni odvetniki svetujejo kupcem, prodajalcem in vlagateljem od pisma o nameri do zaključka:
- Pripravimo ali pregledamo pismo o nameri, vključno z ekskluzivnostjo in zaupnostjo.
- Izvajamo pravni skrbni pregled in o opozorilnih znakih poročamo v preprostem jeziku.
- Pripravimo in se pogajamo o pogodbi o nakupu delnic ali sredstev, vključno z jamstvi, odškodninami in omejitvami.
- Pripravimo zahtevo za nasvet sveta delavcev in obvestilo o združitvi SER.
- Usklajujemo obvestilo ACM in notarski prenos delnic.
Povzetek
- Pravna združitev združi dve podjetji v eno; pri prevzemu kupec prevzame delnice ali sredstva, ciljno podjetje pa običajno še naprej obstaja.
- Pri delniškem poslu kupec prevzame celotno podjetje, vključno z njegovo zgodovino; pri poslu s premoženjem izbere, kaj bo prevzel, vendar lahko zaposleni po zakonu prenesejo lastništvo.
- Delnice v BV ali NV se prenesejo z notarskim zapisom; preverite omejitve prenosa v statutu.
- Pravočasno se posvetujte s svetom delavcev, upoštevajte kodeks združitev SER in obvestite ACM, ko so doseženi pragovi fluktuacije.
- Zaščitite se s skrbnim pregledom in jasnimi jamstvi, odškodninami in omejitvami v kupoprodajni pogodbi.
Pogosta vprašanja
Koliko časa običajno traja nizozemski posel združitve in prevzema?
To je odvisno od velikosti in kompleksnosti posla. Preprost prevzem zasebnega podjetja običajno traja več mesecev. Posli, ki zahtevajo odobritev ACM, nasvet delavskega sveta, financiranje ali odobritve delničarjev, lahko trajajo precej dlje.
Kaj je nakup delnic v primerjavi z nakupom sredstev?
Pri nakupu delnic kupec pridobi delnice in s tem celotno podjetje, vključno z neznanimi obveznostmi; zaposleni ostanejo pri istem delodajalcu. Pri nakupu sredstev kupec izbere določena sredstva in obveznosti, ki jih je treba prenesti ločeno. Če se podjetje prenese, zaposleni po zakonu preidejo na kupca.
Kaj je zaslužek pri transakciji združitve in prevzema?
Izplačilo dobička odvisi del nakupne cene od uspešnosti poslovanja po zaključku, na primer od prihodkov ali ciljev dobička v dogovorjenem obdobju. Premosti vrzel med prodajalčevim in kupčevim pogledom na vrednost. Določite cilje, računovodska pravila in prodajalčev vpliv na poslovanje prav zato, da se izognete sporom.
Kakšna je vloga pisma o nameri?
Pismo o nameri vsebuje glavne pogoje predlaganega posla, kot so okvirna cena, struktura in časovni načrt, preden stranke začnejo s temeljitim skrbnim pregledom. Večina pisma je običajno nezavezujoča, vendar so klavzule o zaupnosti in ekskluzivnosti zavezujoče. Po nizozemski zakonodaji lahko prekinitev pogajanj v poznejši fazi povzroči odgovornost.
