Kako delujejo združitve in prevzemi na Nizozemskem?

Nizozemski prevzem običajno poteka v dveh oblikah, kot delniški posel ali posel s premoženjem, in ta izbira določa skoraj vse, kar sledi. Pravna združitev, pri kateri eno podjetje po zakonu prevzame drugo, je tretja možnost, vendar se v praksi uporablja predvsem znotraj skupin.

Pri poslu z delnicami kupec pridobi delnice in s tem podjetje v obstoječem stanju, vključno z vsemi obveznostmi, ki jih nosi, znanimi ali ne. Pri poslu s premoženjem kupec pridobi izbrana sredstva in obveznosti. To je čisteje, vendar je treba vsako pogodbo prenesti v sodelovanju z nasprotno stranko, zaposleni pa samodejno prenesejo sredstva na kupca, če transakcija pomeni prenos podjetja.

Pravni okvir ima več fiksnih točk. Prenos delnic v nizozemski zasebni družbi z omejeno odgovornostjo ( besloten vennootschap , BV) mora biti izveden z notarskim zapisom, ki ga sestavi nizozemski notar civilnega prava. Kadar transakcija vpliva na poslovanje, ima delavski svet (ondernemingsraad ) pravico do svetovanja pred sprejetjem odločitve, ta pravica pa je učinkovita: odločitev, sprejeta v nasprotju z njo, se lahko izpodbija pred Zbornico podjetij ( Ondernemingskamer ). Zakonik o združitvah Socialnega in ekonomskega sveta (SER) v nekaterih primerih zahteva obveščanje sindikatov. Dovoljenje Organa za potrošnike in trge (ACM) je potrebno, kadar promet strank presega zakonsko določene pragove, ločen pregled pa se uporablja za naložbe v ključne ponudnike in občutljivo tehnologijo v skladu z zakonodajo o pregledu naložb, ki velja od leta 2023.

Med podpisom in zaključkom ter po zaključku se tveganja razporedijo predvsem s pogodbo, prek jamstev in odškodnin. Zakonska zaščita kupca delnic je omejena in od kupca se pričakuje, da bo preveril, zato je tisto, kar ni zagotovljeno, pogosto težko povrniti. Spodaj bomo podrobno opisali postopek od pisma o nameri do zaključka, kaj naj bi zajemal skrbni pregled, kako se cenovni mehanizem in jamstva ujemata ter katera dovoljenja je treba pridobiti zgodaj.

Kaj so združitve in prevzemi?

Pri prevzemu ena stranka kupi drugo podjetje z njegovimi delnicami ali njegovim premoženjem. Pri združitvi se združita dve podjetji; po nizozemskem pravu pravna združitev ( juridische fusie ) pomeni, da eno podjetje preneha obstajati, njegova sredstva in obveznosti pa po zakonu preidejo na drugo.

Kako delujejo različne strukture transakcij?

Izraz »združitev« se v praksi uporablja ohlapno. Glavne strukture po nizozemskem pravu so:

• Posel z delnicami (transakcije z anderjem): kupec pridobi delnice ciljnega podjetja. Podjetje samo ostane ista pravna oseba z vsemi svojimi pogodbami, dovoljenji, zaposlenimi in obveznostmi.
• Posel s premoženjem (aktivno-pasivne transakcije): kupec pridobi določena sredstva, kot so zaloge, intelektualna lastnina in pogodbe s strankami, ter prevzame določene obveznosti. Vsako sredstvo je treba prenesti na način, ki ga zakon zahteva za to vrsto sredstva, pogodbe pa se lahko prenesejo le s soglasjem nasprotne stranke (člen 6:159 nizozemskega civilnega zakonika, BW).
• Pravna združitev (člen 2:309 BW): ena družba se pripojita k drugi. Družbi pripravita predlog združitve, ki se vloži v trgovinski register in javno objavi. Upniki lahko v enem mesecu od te objave nasprotujejo združitvi (člen 2:316 BW). Čezmejne združitve znotraj EU so možne tudi v skladu s posebnimi pravili.
• Pravna ločitev (pravna razkol, člen 2:334a BW): obratna združitve, ki se pogosto uporablja za ločitev podjetja pred prodajo.

Podjetja se za združitve in prevzeme odločajo iz različnih razlogov: zaradi ekonomije obsega, dostopa do novih trgov, tehnologije ali talentov ali diverzifikacije. Kupci vse pogosteje iščejo tudi digitalne zmogljivosti in podjetja, ki prispevajo k energetskemu prehodu. Ne glede na motiv se mora pravna struktura ujemati z njim. Kupec, ki si želi čistega začetka, bo običajno imel raje posel s premoženjem; kupec, ki potrebuje dovoljenja in pogodbe ciljne družbe, bo običajno imel raje posel z delnicami.

Kako poteka tipičen postopek prevzema?

Tipičen postopek poteka od pisma o nameri, preko skrbnega pregleda in pogajanj o kupoprodajni pogodbi do podpisa in zaključka. Koraki med podpisom in zaključkom so odvisni od potrebnih odobritev.

Postopek se običajno začne s sporazumom o nerazkritju in pismom o nameri, ki določa ceno, strukturo in glavne pogoje. Pismo o nameri je pogosto navedeno kot nezavezujoče, vendar so nekatere določbe, kot sta ekskluzivnost in zaupnost, običajno zavezujoče. Po nizozemski zakonodaji pogajanj ni mogoče poljubno prekiniti v vsaki fazi: v napredni fazi lahko prekinitev povzroči odgovornost za nastale stroške ali izjemoma za izgubljeni dobiček.

Nato kupec izvede skrbni pregled: preiskavo pravnega, finančnega, davčnega in komercialnega položaja ciljne družbe. To je tudi trenutek za oceno kulturnih skladnosti in tveganj integracije. Ugotovitve prispevajo k ceni, jamstvom in morebitnim posebnim odškodninam v pogodbi o nakupu delnic (SPA) ali pogodbi o nakupu sredstev (APA).

Ob podpisu pogodbe pogodbeni stranki zavezujeta. Izpolnitev sledi, ko so izpolnjeni predpogoji, na primer odobritev ACM, odobritev pregleda naložb ali nasvet sveta delavcev. Pri delniškem poslu se delnice ob zaključku prenesejo z notarskim zapisom, kupec pa plača kupnino. Dobro organizirane transakcije združujejo skrbno načrtovanje, jasno oceno tveganja in dobro komunikacijo z zaposlenimi, strankami in dobavitelji.

Katera področja prava igrajo vlogo?

Prevzem se dotika gospodarskega prava, pogodbenega prava, delovnega prava, prava konkurence in davčnega prava, pogosto pa tudi nepremičnin, intelektualne lastnine in varstva podatkov. Vsako področje prinaša svoje zahteve in tveganja.

Zaradi tega so transakcije združitev in prevzemov običajno timsko delo: odvetniki, notar civilnega prava, davčni svetovalci in finančni svetovalci pokrivajo vsak del transakcije. Davčno strukturiranje, zlasti mednarodno davčno strukturiranje, je specializirano področje; pri tem delu sodelujemo z davčnimi svetovalci. Zlasti tuji kupci se morajo zavedati posebnih nizozemskih zahtev, kot sta notarski zapis in vloga sveta delavcev. Več o poslovnih transakcijah na Nizozemskem in pravnih pasteh, ki se jim morajo tuja podjetja izogniti, si lahko preberete tukaj.

Številne transakcije so uspešne ali neuspele pri integraciji. Kulturne razlike, negotovost med zaposlenimi in operativna kontinuiteta si zaslužijo pozornost že od samega začetka. Jasni dogovori o prehodnih storitvah, ohranitvi ključnega osebja in komunikaciji pomagajo ohraniti poslovanje v teku, medtem ko se lastništvo spreminja.

Kakšen je pravni okvir za združitve in prevzeme na Nizozemskem?

Glavna pravila so v 2. knjigi (pravne osebe) in 7. knjigi (posebne pogodbe, vključno z zaposlitvijo) nizozemskega civilnega zakonika, Zakonu o svetih delavcev ( Wet op de ondernemingsraden , WOR), Zakonu o konkurenci ( Mededingingswet ) in zakonodaji o pregledu naložb. Za družbe, ki kotirajo na borzi, Zakon o finančnem nadzoru ( Wet op het financieel toezicht , Wft) dodaja pravila o javnih ponudbah.

Kdaj morate obvestiti ACM?

Koncentracijo je treba priglasiti ACM, če sta stranki v preteklem koledarskem letu skupaj ustvarili svetovni promet v višini več kot 150 milijonov EUR in če sta vsaj dve od njiju na Nizozemskem ustvarili promet v višini najmanj 30 milijonov EUR (29. člen zakona o konkurenci). V sektorju zdravstva veljajo nižji pragovi.

Po priglasitvi velja čakalna doba štirih tednov, v kateri transakcija ne sme biti zaključena. Če ACM meni, da bi koncentracija lahko znatno ovirala konkurenco, lahko zahteva dovoljenje; ACM ima nato trinajst tednov časa, da odloči o vlogi za dovoljenje. Zaključek priglasitvene transakcije brez odobritve lahko povzroči znatno globo. Če so doseženi pragovi prometa iz Uredbe EU o združitvah, je namesto ACM pristojna Evropska komisija.

Spodnja tabela povzema glavne regulatorje in zahteve za odobritev pri združitvah in prevzemih na Nizozemskem.

Kdaj se uporablja pregled naložb?

Zakon o pregledu naložb ( Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames , Wet Vifo) od 1. junija 2023 zahteva, da se nekatere pridobitve priglasijo Uradu za pregled naložb ( Bureau Toetsing Investeringen , BTI). To velja za naložbe v ključne ponudnike, upravljavce visokotehnoloških poslovnih kampusov in podjetja, ki delujejo na področju občutljive tehnologije, kot sta vojaško blago in blago z dvojno rabo.

Tako vlagatelj kot ciljna družba morata o prevzemu obvestiti. ZTI oceni, ali naložba predstavlja tveganje za nacionalno varnost. Če ga predstavlja, se lahko določijo pogoji in v skrajnem primeru se naložba prepove. Transakcije ni dovoljeno zaključiti, dokler ocena ni končana. Zakon velja ne glede na državljanstvo vlagatelja, zato morajo tudi nizozemski in kupci iz EU preveriti, ali velja.

Kaj naj bi zajemala skrbna preiskava?

Nizozemska zakonodaja kupca ne zavezuje k izvajanju skrbnega pregleda, vendar kupec, ki ne opravi preiskave, tvega. Od kupca se pričakuje, da bo preiskal ciljno kupnino, medtem ko je prodajalec dolžan razkriti informacije, za katere ve, da so pomembne za kupca.

Kako so te dolžnosti medsebojno povezane, je odvisno od okoliščin. Prodajalec se praviloma ne more zanašati na to, da kupec ni preveril, ali je prodajalec zadržal informacije, ki jih je bil dolžan deliti. Kljub temu bo kupec, ki se zanaša le na splošno pravo, pogosto težko pokril izgube po zaključku posla. Zato sta skrbni pregled in pogodbena jamstva standard v nizozemskih transakcijah.

Pravna skrbnost običajno zajema:

• zadeve v zvezi s podjetjem: register delničarjev, statut družbe, prejšnji prenosi delnic in morebitne zastavne pravice;
• bistvene pogodbe, zlasti klavzule o spremembi nadzora, ki nasprotni stranki omogočajo odpoved pogodbe, ko je ciljna družba prodana;
• zaposlovanje: pogodbe o zaposlitvi, kolektivne pogodbe, pokojninski dogovori in nerešeni spori;
• intelektualna lastnina, IT in varstvo podatkov;
• nepremičnine, dovoljenja in okoljske zadeve;
• sodni spori, zahtevki in regulativne preiskave.

Izid skrbnega pregleda določa naslednje korake. Znana tveganja so običajno krita s posebno odškodnino ali znižanjem cene, neznana tveganja pa z garancijami. Garancije so izjave prodajalca o stanju podjetja; če se izkaže, da je garancija napačna, lahko kupec zahteva odškodnino v okviru omejitev, dogovorjenih v pogodbi, kot so najvišji znesek, najnižji prag in rok za uveljavljanje zahtevkov. Kupci in prodajalci vse pogosteje uporabljajo garancijsko in odškodninsko zavarovanje za kritje teh tveganj.

Kako se določi nakupna cena?

Dva pogosta mehanizma za oblikovanje cen sta konta zaključka in zaklenjena škatla. Pri kontih zaključka se cena po zaključku prilagodi na podlagi bilance stanja na datum zaključka. Pri zaklenjeni škatli se cena določi na podlagi prejšnje bilance stanja, prodajalec pa se zavezuje, da med tem datumom in zaključkom iz podjetja ne bo uhajala nobena vrednost.

Pogosti so tudi dogovori o izplačilu dobička, kjer je del cene odvisen od prihodnjih rezultatov, zlasti kadar prodajalec ostane vključen v poslovanje. Zahtevajo natančne opredelitve in dogovore o tem, kako bo podjetje vodilo poslovanje v obdobju izplačila dobička, saj nejasne določbe o izplačilu dobička zlahka vodijo do sporov.

Kakšna so pravila o zaposlenih, svetu delavcev in sindikatih?

Če ima ciljno podjetje svet delavcev, ga je treba zaprositi za nasvet glede predlaganega prenosa nadzora, in sicer v času, ko nasvet še lahko vpliva na odločitev (člen 25 WOR). Če podjetje nato sprejme odločitev, ki odstopa od nasveta, mora počakati en mesec, preden jo izvede, svet delavcev pa se lahko v tem roku pritoži pri Zbornici podjetij (člen 26 WOR).

Pravica do svetovanja je običajno v rokah sveta delavcev podjetja, ki sprejme odločitev, kar je lahko prodajalec, kupec ali oba. V praksi se pogodba o združitvi (SPA) pogosto podpiše na podlagi mnenja sveta delavcev ali pa stranke najprej podpišejo zavezujočo ponudbo in šele po pridobitvi mnenja podpišejo pogodbo o združitvi. Poleg tega zakonik o združitvah SER od strank zahteva, da pravočasno obvestijo sindikate, ki sodelujejo v podjetju, o predlagani združitvi ali prevzemu, če ima podjetje petdeset ali več zaposlenih.

Pri poslu s premoženjem, ki se šteje za prenos podjetja (člen 7:662 BW in naslednji), zaposleni po zakonu preidejo na kupca pod enakimi pogoji. Prodajalec ostane eno leto solidarno odgovoren za obveznosti, nastale pred prenosom. Kupec ne more izbirati, katere zaposlene bo prevzel, odpoved zaradi prenosa pa ni dovoljena. Ta pravila pogosto močno vplivajo na izbiro med poslom s premoženjem in poslom z delnicami.

Uspešne transakcije presegajo formalno skladnost. Stranke, ki zgodaj vključijo svet delavcev, odkrito komunicirajo z zaposlenimi in skrbno načrtujejo integracijo, se izognejo zamudam in sporom. Tak pristop podpira tudi dobro upravljanje in zaupanje deležnikov po sklenitvi posla.

Katera dodatna pravila veljajo za družbe, ki kotirajo na borzi?

Prevzem delniške družbe, ki kotira na borzi, običajno poteka z javno ponudbo, ki jo ureja Zakon o finančnem nadzoru in nadzira Nizozemski organ za finančne trge (AFM). Stranka, ki pridobi 30 odstotkov ali več glasovalnih pravic v delniški družbi, ki kotira na borzi, mora načeloma oddati obvezno ponudbo za vse delnice (člen 5:70 Wft).

Po uspešni ponudbi lahko delničar, ki ima v lasti vsaj 95 odstotkov kapitala, začne postopek iztisnitve pred Podjetniško zbornico za pridobitev preostalih delnic (člena 2:92a in 2:201a BW). Javne ponudbe vključujejo stroge časovne okvire in obveznosti razkritja ter jih je treba pripraviti s strokovnim svetovanjem.

Kaj naj podjetja in posamezniki upoštevajo pred transakcijo?

Pred transakcijo ocenite, ali je finančno in strateško smiselna, katere odobritve so potrebne in kako bodo podjetja integrirana. Ta tri vprašanja določajo strukturo, časovni načrt in pogodbo.

Kako ocenjujete finančni in strateški primer?

Začnite s poslovnim primerom: kaj prinaša transakcija, kakšne so realne sinergije in kakšna so tveganja? Finančni skrbni pregled, skupaj z vrednotenjem in finančnim modeliranjem, daje vpogled v vrednost cilja in predpostavke, na katerih temelji cena.

Glejte dlje od nakupne cene. Na donos vplivajo transakcijski stroški, stroški financiranja, davčne posledice in stroški integracije. Obrestne mere in tržne razmere vplivajo na to, kako se lahko transakcija financira. Davčne posledice so lahko odločilne za izbiro med poslom z delnicami in poslom s sredstvi, zato jih mora davčni svetovalec oceniti že v zgodnji fazi.

Katera regulativna vprašanja je treba preveriti zgodaj?

Zgodaj preverite, ali je treba transakcijo priglasiti ACM ali ZTI, ali je prizadeta dovoljenja za posamezen sektor in ali se je treba posvetovati s svetom delavcev. Ti koraki določajo časovni načrt med podpisom in zaključkom.

Veljajo lahko tudi pravila, specifična za posamezen sektor. Za prevzeme finančnih institucij je potrebna izjava o neugovarjanju nizozemske centralne banke ( De Nederlandsche Bank , DNB), v sektorju zdravstva pa se lahko zahteva test koncentracije, ki ga opravi nizozemski organ za zdravstveno varstvo ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa). Vse večjo vlogo imajo tudi okoljski, socialni in upravljavski (ESG) vidiki, na primer zaradi obveznosti poročanja o trajnosti ter pričakovanj vlagateljev in financerjev.

Kako se pripravite na integracijo?

Integracijo načrtujte pred zaključkom. Tehnična združljivost, prenos podatkov in sistemov, ohranitev ključnih zaposlenih in razlike v kulturi določajo, ali je pričakovana vrednost dejansko dosežena.

V mnogih transakcijah je tehnologija razlog za sklenitev posla: kupec želi pridobiti programsko opremo, podatke, znanje ali digitalno infrastrukturo. Skrbni pregled bi se moral nato osredotočiti na to, kdo je lastnik intelektualne lastnine, ali programska oprema uporablja komponente odprte kode pod omejevalnimi licencami in ali lahko kupec prenese in uporablja osebne podatke v skladu s Splošno uredbo o varstvu podatkov (GDPR).

Energetski prehod in trajnost vplivata tudi na številne transakcije. Kupci iščejo podjetja s trajnostnimi tehnologijami, hkrati pa preučujejo okoljska tveganja in dovoljenja ciljnega podjetja. Pri transakcijah, povezanih z energijo, je pogosto treba prenesti ali spremeniti posebna dovoljenja, omrežne priključke in subvencije.

Jasen načrt integracije, dogovori o prehodnih storitvah s strani prodajalca in dogovori o zadržanju ključnega osebja zmanjšujejo tveganja. Vpleteni v transakcijo imajo koristi od združevanja finančnega, pravnega in strateškega znanja ter od posodabljanja tega znanja, ko se trg in pravila spreminjajo.

Kateri dogodki danes vplivajo na nizozemske združitve in prevzeme?

Nizozemske združitve in prevzeme vse bolj oblikujejo pregled tujih naložb, pozornost, namenjena tehnologiji in energetskemu prehodu ter natančnejši nadzor konkurence. Za kupce to pomeni več odobritev, ki jih je treba načrtovati, in večjo pozornost do specifičnih tveganj pri skrbnem pregledu.

Kateri sektorji privabljajo prevzeme?

Kupci kažejo zanimanje za sektorje, kjer tehnologija spreminja poslovne modele, kot so zdravstvo, finančne storitve, energetika, polprevodniki, programska oprema in kibernetska varnost. Vsak od teh sektorjev ima svoje regulativne zahteve, ki vplivajo na transakcijo.

V zdravstvu naraščata digitalne storitve in oskrba, ki temelji na podatkih, prevzemi pa lahko poleg pregleda ACM zahtevajo tudi test koncentracije NZa. Na področju finančnih storitev so sodelovanja in prevzemi med bankami, zavarovalnicami in fintech podjetji predmet nadzora DNB in ​​AFM.

Spodnja tabela prikazuje sektorje, ki se pogosto omenjajo v zvezi z nizozemskimi združitvami in prevzemi, in pravne vidike, ki jim je treba pri vsakem od njih posvetiti pozornost.

Kaj tehnologija pomeni za pravni vidik posla?

Kadar kupec pridobi podjetje zaradi njegove tehnologije, je vrednost v intelektualni lastnini, podatkih in ljudeh. Pravna skrbnost in jamstva morajo biti temu prilagojena.

Kupci bi morali preveriti, ali vse pravice do programske opreme in druge tehnologije pripadajo ciljnemu podjetju, ali so zaposleni in samostojni podjetniki prenesli svoje pravice in ali tehnologija spada pod nadzor izvoza ali pravila o pregledu naložb. Za aplikacije umetne inteligence zakon EU o umetni inteligenci dodaja zahteve, ki lahko vplivajo na vrednost in uporabo tehnologije. V sektorju obnovljivih virov energije je prenos dovoljenj in subvencij pogosto pogoj za dokončanje.

Katere ekonomske in geopolitične dejavnike igrajo vlogo?

Obrestne mere, razpoložljivost financiranja in geopolitične napetosti vplivajo tako na število kot na strukturo transakcij. Geopolitični razvoj je privedel tudi do strožjega preverjanja naložb na Nizozemskem in v drugih državah EU.

Čezmejne transakcije zahtevajo usklajevanje med različnimi pravnimi sistemi in regulatorji. Od oktobra 2023 je treba nekatere prevzeme, ki vključujejo podjetja, ki so prejela subvencije iz držav zunaj EU, priglasiti tudi Evropski komisiji v skladu z Uredbo EU o tujih subvencijah (2022/2560). Kupci morajo zato zgodaj preveriti vse zahteve za odobritev, tako na Nizozemskem kot v tujini. Nizozemska ostaja privlačna lokacija za transakcije s predvidljivim pravnim okvirom, specializiranimi sodišči, kot je Gospodarska zbornica, in inovativnim poslovnim okoljem.

V povzetku

• Večina nizozemskih prevzemov so posli z delnicami ali sredstvi; pravna združitev se uporablja predvsem znotraj skupin. Izbira določa, katere obveznosti, pogodbe in zaposleni pridejo zraven.
• Deleži v BV se prenesejo z notarskim zapisom; pri poslu s premoženjem, ki je prenos podjetja, se zaposleni prenesejo samodejno.
• Pravočasno zaprosite za nasvet svet delavcev (25. člen WOR) in obvestite sindikate v skladu s kodeksom združitev SER.
• Zgodaj preverite, ali je potrebno dovoljenje za ACM (nad 150 milijonov EUR skupaj in 30 milijonov EUR za dve stranki na Nizozemskem) ali presejalni test Wet Vifo.
• Skrbni pregled, jamstva in odškodnine opravijo večino dela pri razdelitvi tveganja med kupcem in prodajalcem.

Pogosta vprašanja

Kako lahko Law & More pomoč pri vaši transakciji združitve in prevzema?

Prevzem ali združitev na Nizozemskem vključuje veliko gibljivih delov: strukturo, skrbni pregled, kupoprodajno pogodbo, svet delavcev ter odobritve ACM in ZTI. Law & More, s pisarnami v Eindhoven in Amsterdam, pomaga kupcem in prodajalcem, vključno z mednarodnimi podjetji, od pisma o nameri do zaključka. Sodelujemo z vašim notarjem in davčnim svetovalcem ter skrbimo za potek transakcije. Več o našem delu najdete na združitve in prevzemi podjetij na naši spletni strani ali pa se obrnite na odvetnika na Law & More neposredno.

Niste prepričani, kje ste? Povejte nam o svoji situaciji. V enem delovnem dnevu vam bomo sporočili, katere možnosti imate.

Kako Law & More vam lahko pri tem pomaga, je razloženo na naši odvetnik podjetja stran.