Nizozemski kontrolni seznam za upravljanje in prevzem (M&A) poteka skozi pet fiksnih faz: priprava in zaupnost, skrbni pregled, strukturiranje, regulativno in deležniško dovoljenje ter zaključek s poznejšimi obveznostmi. Nizozemska se ne razlikuje po poslovni logiki posla, temveč po formalnostih, povezanih z njim. Prenos delnic v BV je veljaven le, če je izveden z notarsko listino pred nizozemskim notarjem civilnega prava, delavski svet mora imeti možnost svetovanja pred sprejetjem odločitve, koncentracija, ki dosega pragove prometa, pa se ne sme izvesti, dokler je ne odobri Organ za potrošnike in trge (ACM). Če spregledate eno od teh faz, posel ne bo odložen, temveč ničen, izpodbojen ali začasno ustavljen.
Pravni okvir, ki ureja nizozemsko poslovanje z družbami M&A
Nizozemske transakcije ureja 2. knjiga Burgerlijk Wetboek (Civilni zakonik) za vse, kar je povezano s podjetji, Mededingingswet (Zakon o konkurenci) za nadzor združitev, Wet op het financieel toezicht (Zakon o finančnem nadzoru) in Besluit openbare biedingen Wft za javne ponudbe, Wet op de ondernemingsraden (Zakon o delavskih svetih) za udeležbo zaposlenih in Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames za preverjanje naložb. Skoraj vsak zasebni posel se nanaša na prvi, tretji in četrti od teh; ostali so odvisni od velikosti in sektorja. Naš vodnik po združitvah in prevzemih na Nizozemskem opisuje komercialni postopek, medtem ko se ta kontrolni seznam osredotoča na pravne korake, ki določajo, ali se posel dejansko zaključi.
Oblasti, s katerimi se boste morda morali ukvarjati
ACM pregleduje koncentracije glede njihovega vpliva na konkurenco in jih mora odobriti pred zaključkom, če so dosejeni pragovi za priglasitev. Organ za finančne trge (AFM) nadzoruje javne ponudbe vrednostnih papirjev, sprejetih v trgovanje na reguliranem trgu, kot je Euronext. Amsterdam, in odobri memorandum o ponudbi, preden se lahko objavi; AFM preizkuša postopek in razkritje, ne pa utemeljenosti ponudbe. De Nederlandsche Bank (DNB) mora izdati izjavo o neugovarjanju kvalificiranim deležem v bankah in zavarovalnicah, nizozemski organ za naložbe (Nederlandse Zorgautoriteit) pa pregleduje transakcije v zdravstvu. Bureau Toetsing Investeringen, del ministrstva za gospodarske zadeve, preverja pridobitve ključnih ponudnikov in občutljive tehnologije zaradi razlogov nacionalne varnosti.
Eno sodišče si zasluži ločeno omembo. Ondernemingskamer (Zbornica za podjetništvo) Amsterdam Prizivno sodišče obravnava postopke preiskav morebitnih slabih ravnanj, pritožbe delavskih svetov, zahtevke za iztisnitev delnic in spore glede pravila obvezne ponudbe ter lahko naloži takojšnje začasne ukrepe, kot so suspendiranje člana upravnega odbora, prenos delnic skrbniku ali zamrznitev sklepa. To je forum, kjer se dejansko vodijo sporni nizozemski posli in razlog, zakaj Postopki podjetniške zbornice bi moral biti del vaše ocene tveganja in ne naknadna misel.
Oblike podjetij in kaj se z njimi spremeni
Prevladujeta dve obliki. BV (zasebna družba z omejeno odgovornostjo) je nosilec skoraj vseh zasebnih transakcij, njen statut pa običajno vsebuje omejitev prenosa delnic, bodisi obveznost ponudbe sodelničarjem bodisi zahtevo po predhodni odobritvi. NV (delniška družba) se uporablja za družbe, ki kotirajo na borzi, in zanjo veljajo strožja pravila upravljanja v skladu z nizozemskim pravom o gospodarskih družbah in, kjer so kotirane na borzi, nizozemski kodeks upravljanja podjetij na podlagi načela »upoštevaj ali pojasni«.
Preden karkoli ocenite, preberite člene in delničarski sporazum. Predkupne pravice, klavzule o prevzemu delnic, pravice do odobritve nadzornega sveta, pravice veta, povezane z razredom delnic, in klavzule o spremembi nadzora v ključnih pogodbah oblikujejo, kaj lahko kupite in od koga. Kadar ima ciljna družba javna naročila, lahko pravila o javnem naročanju omejijo, ali te pogodbe sploh preživijo spremembo nadzora, kar je točka, ki jo podrobneje pojasnjuje naš pregled javnega naročanja na Nizozemskem . Strukturiran pregled dokumentov podjetja na začetku stane le delček ponovnih pogajanj pozneje.
Pred podpisom: zaupnost, pismo o nameri in deležniki
Pripravljalna faza odloča o tem, koliko vzvoda boste obdržali pozneje. Pomembni so trije dokumenti, vsak od njih pa ima v skladu z nizozemsko zakonodajo posebno pravno funkcijo.
Prvi je sporazum o nerazkritju , ki se podpiše, preden katera koli oseba zapusti stavbo. Določite, kaj velja za zaupno, poimenujte dovoljene prejemnike, vključno s svetovalci in financerji, navedite, da se informacije lahko uporabijo le za oceno te transakcije, in uredite, kaj se zgodi z gradivom, če posel propade. Pogodbena kazen omogoča izvršljivost obveznosti v praksi, čeprav lahko sodišče omili kazen, ki je očitno pretirana. Če je tarča konkurent, ohranite poslovno občutljive informacije za čistim timskim dogovorom: izmenjava cen ali podatkov o strankah pred odobritvijo je sama po sebi tveganje s področja konkurenčnega prava.
Drugo je pismo o nameri ali seznam pogojev. Nizozemska zakonodaja daje strankam široko svobodo pri odločanju, katere klavzule jih zavezujejo, vendar ima tudi doktrino, ki jo tuji kupci podcenjujejo. Pogajanja lahko dosežejo fazo, ko je prekinitev pogajanj nesprejemljiva, stranki, ki odstopi, pa se lahko naloži, da drugi strani povrne škodo, v izjemnih primerih celo za izgubljeni dobiček. Izrecno navedite, katere določbe so zavezujoče, običajne so izključnost, zaupnost, veljavno pravo in razporeditev stroškov, in na kratko navedite, da obveznost izpolnitve ne nastane, dokler ni podpisan pisni sporazum . Obdobje izključnosti od nekaj tednov do nekaj mesecev je običajno; daljša obdobja brez mehanizma za prekinitev večinoma koristijo prodajalcu.
Tretji je zemljevid deležnikov. Določite delničarje, katerih odobritev ali opustitev potrebujete, nadzorni svet, če ta obstaja, svet delavcev, imetnike pravic do spremembe nadzora pri financiranju in pogodbah s strankami, ključne zaposlene ter najemodajalca ali dajalca licence, katerega soglasje bo potrebno za posel s sredstvi. Manjšinski delničarji, ki imajo v lasti vsaj desetino izdanega kapitala neborzne družbe, lahko od Gospodarske zbornice zahtevajo preiskavo; od začetka veljavnosti spremenjenih pravil 1. januarja 2025 imajo enak dostop imetniki 1 odstotka izdanega kapitala neborzne družbe ali delnic v vrednosti najmanj 20 milijonov evrov. Vedeti, kdo vas lahko ustavi, je vredno več kot vedeti, kdo vas podpira. Upoštevanje temeljnih pravil nizozemskega pogodbenega prava od prvega pisma naprej omogoča obvladljivost teh pogovorov.
Skrbni pregled: kaj dejansko preveri nizozemski kupec
Skrbni pregled na Nizozemskem ni le popis tveganj; neposredno vpliva na odgovornost. Nizozemska zakonodaja nalaga kupcu dolžnost preiskave, prodajalcu pa dolžnost razkritja, obe pa se medsebojno pretehtata. Kupec, ki ni postavil očitnega vprašanja, lahko ugotovi, da napaka spada na njegovo lastno tveganje, medtem ko prodajalec, ki je zamolčal o nečem, za kar je vedel, da je odločilno, se ne more skriti za kupčevo malomarnostjo. To, kar ste preverili in česar niste, torej oblikuje to, kar lahko zahtevate pozneje, zato sta indeks podatkovne sobe in dnevnik vprašanj in odgovorov priložena kupoprodajni pogodbi.
Pravna skrbnost se začne s korporativno verigo: statut, register delničarjev, sklepi upravnega odbora in delničarjev ter izpisek iz trgovskega registra. Preverite, ali je bil vsak zgodovinski prenos delnic izveden z notarskim zapisom, saj napaka izpred dvajsetih let še danes vpliva na lastništvo. Nadaljujte z bistvenimi pogodbami in poiščite klavzule o spremembi nadzora in prenosu, nato z delovnimi zadevami, pokojninskimi dogovori in vsemi kolektivnimi pogodbami, ki veljajo za ta sektor, nato pa z dovoljenji, registracijami intelektualne lastnine, nepremičninami, zavarovanji, spori in skladnostjo s predpisi , vključno z varstvom podatkov v skladu s Splošno uredbo o varstvu podatkov. Za tujega kupca so presenečenja običajno na področju zaposlovanja in pokojnin, kot je opisano v našem zapisu o pasteh za tuja podjetja na Nizozemskem.
Finančna in davčna skrbnost poteka vzporedno s tem in je v pristojnosti vašega računovodje in davčnega svetovalca, ne pa vašega odvetnika; Law and More ne nudi svetovanja glede davčnega strukturiranja. Pravno pomembno je, da se ugotovitve prenesejo v pogodbo. Vsako bistveno tveganje, ugotovljeno v podatkovni sobi, se konča na enem od štirih mest: znižanje cene, posebna odškodnina, odložni pogoj ali pisno zapisano sprejetje tveganja. Tveganje, ki se pojavi v poročilu, vendar na nobenem od teh štirih mest, je bilo tiho sprejeto in to je najpogostejša napaka pri pripravi poslov srednjega trga.
Izbira strukture: delniški posel, posel s premoženjem ali zakonska združitev
Nizozemska praksa pozna tri osnovne strukture, izbira pa določa, kaj se prenese, kaj ostane in koliko časa postopek traja. Pri delniškem poslu se prenese podjetje z vsem, kar je v njem; pri poslu s premoženjem se prenese le tisto, kar navedete; zakonska združitev pa združi same subjekte.
Nakup delnic v primerjavi z nakupom sredstev
Pri nakupu delnic pridobite delnice, podjetje pa ostane nespremenjeno s svojimi pogodbami, dovoljenji, zaposlenimi in celotno zgodovino obveznosti, znanimi in neznanimi. Prenos delnic v BV zahteva notarsko listino, sklenjeno pred nizozemskim notarjem civilnega prava v skladu s členom 2:196 civilnega zakonika; ni veljavnega zasebnega pisnega prenosa, notar pa posodobi tudi register delničarjev. Zaščita pred tem, kar podedujete, mora zato izhajati iz pogodbe o nakupu delnic: izjave in jamstva, pismo o razkritju, odškodnina za ugotovljena tveganja, zgornja meja in prag, obdobje preživetja ter vse pogosteje jamstvo in zavarovanje odškodnine.
Nakup sredstva vam omogoča izbiro. Kupite imenovano sredstvo in prevzamete imenovane obveznosti, kar je privlačno, kadar ima ciljno podjetje težavno preteklost. Cena je administrativna: vsako sredstvo se prenese po svojih pravilih, zato nepremičnine potrebujejo notarsko listino in registracijo v javnih registrih, terjatve je treba obvestiti dolžnika, pogodbe pa sodelovanje nasprotne stranke, dovoljenja pa so lahko prenosljiva ali pa sploh ne. O dveh točkah se ni mogoče pogajati. Zaposleni ne ostanejo v zaostanku: kadar prenesena dejavnost predstavlja podjetje, se pravila o prenosu podjetja v členih 7:662 in naslednjih civilnega zakonika samodejno prenesejo z njihovimi obstoječimi pogoji in leti delovne dobe, odpoved zaradi prenosa pa je prepovedana. Za obveznosti, ki so nastale pred prenosom, prodajalec ostane solidarno odgovoren skupaj s kupcem eno leto.
Zakonska združitev in njen časovni načrt
Zakonska združitev v skladu z 2. knjigo civilnega zakonika združuje subjekte: družba, ki izginja, preneha obstajati in vse preide na preživelo družbo z univerzalnim nasledstvom, brez individualnih prenosov in brez soglasij nasprotnih strank. Postopek je predpisan in ga ni mogoče skrajšati. Upravni odbori sestavijo in podpišejo predlog združitve s pojasnjevalnimi opombami, predlog in zadnja tri letna poročila se vpišejo v poslovni register, vložitev pa se objavi v časopisu, ki se distribuira po vsej državi. Upniki lahko v enem mesecu po tej objavi vložijo ugovor pri sodišču, sklep o združitvi pa se ne sme sprejeti pred potekom tega meseca. Sklep sprejme skupščina vsake družbe z večino, potrebno za spremembo statuta, če pa je zastopana manj kot polovica izdanega kapitala, sta potrebni vsaj dve tretjini oddanih glasov. Združitev začne veljati dan po sestavi notarskega zapisa o združitvi.
Tri do štiri mesece je realističen minimum za to pot, zato se za prestrukturiranje skupine izbere pogosteje kot za prevzeme s strani tretjih oseb.
Čezmejne združitve
Čezmejne transakcije znotraj Evropske unije sledijo usklajenemu režimu Direktive (EU) 2019/2121, ki je bila prenesena v nizozemsko pravo in zajema čezmejne združitve, delitve in preoblikovanja. Vsaka družba ravna v skladu s svojim nacionalnim postopkom, potrdilo o predhodni združitvi pa v državi izvora, na Nizozemskem, izda notar civilnega prava, ki potrjuje, da so bili nacionalni koraki zaključeni. Prejemna država nato zaključi postopek. Direktiva je dodala nadzor nad morebitnimi zlorabami in okrepila zaščito upnikov, manjšinskih delničarjev in zaposlenih, vključno s pogajanji o udeležbi zaposlenih, kadar bi se sicer pravice do udeležbe ene od družb zmanjšale. Pričakujte daljši časovni okvir kot pri domači združitvi in vprašanje udeležbe zaposlenih rešite zgodaj, saj je to element, ki najpogosteje določa kritično pot v mednarodnih transakcijah.
Dovoljenja: konkurenca, nadzor sektorja in pregled naložb
Pri regulativni odobritvi se odloča o časovnih načrtih poslov, saj so obveznosti odložne: lahko podpišete, vendar jih ne smete izpolniti.
V skladu z zakonom Mededingingswet je treba koncentracijo priglasiti ACM, kadar je skupni svetovni promet strank v predhodnem koledarskem letu presegel 150 milijonov evrov in sta vsaj dve od njih na Nizozemskem dosegli več kot 30 milijonov evrov prometa; za zdravstvo veljajo nižji, sektorski pragovi. Izvedba priglasljive koncentracije pred odobritvijo, znana kot »gun jumping« (prevzemanje prisilnega zbiranja sredstev), je ločena kršitev in se lahko kaznuje z globo, tudi če sama združitev ne vzbuja pomislekov glede konkurence. ACM ima v prvi fazi štiri tedne časa, da odloči, ali je potrebno dovoljenje; če odpre to drugo fazo, postopek pridobitve dovoljenja traja do trinajst tednov, v njem pa se pogajajo o pravnih sredstvih, kot so odprodaje ali obveznosti dostopa. Najvišja globa je določena v zakonu o konkurenci in je izražena kot fiksen znesek ali odstotek prometa, kar je višje.
Kadar so doseženi evropski pragovi, prevzame Evropska komisija: če skupni svetovni promet presega 5 milijard evrov, promet v EU pa presega 250 milijonov evrov za vsako od vsaj dveh strank, transakcija spada pod uredbo EU o združitvah, z odobritvijo na enem mestu namesto nacionalnih vlog. Ločeno od tega uredba EU o tujih subvencijah od 12. oktobra 2023 zahteva priglasitev, kadar ima prevzeto podjetje promet v EU najmanj 500 milijonov evrov in so stranke v predhodnih treh letih prejele več kot 50 milijonov evrov finančnih prispevkov od držav zunaj EU. Obe ureditvi imata svojo obveznost mirovanja.
Nadzor sektorja se izvaja poleg odobritve konkurence in ne namesto nje. Za kvalificiran delež v banki, zavarovalnici ali investicijskem podjetju je potrebna izjava o neugovarjanju s strani De Nederlandsche Bank ali, v primeru največjih bank, Evropske centralne banke; AFM se ukvarja z dejavnostmi, povezanimi z vrednostnimi papirji; Nederlandse Zorgautoriteit pregleduje koncentracije v zdravstvu; omrežni sektorji pa imajo svoja dovoljenja. Če je vaša transakcija financirana z dolgom ali vključuje izdajo vrednostnih papirjev, veljajo poleg njih pravila, opisana v našem pregledu zakonodaje o financiranju in vrednostnih papirjih ter našem vodniku za nizozemska podjetja, ki zbirajo financiranje.
Končno, preverjanje naložb. Zakon o varstvu naložb, fusies en overnames, ki velja od 1. junija 2023, zahteva, da se pridobitev nadzora nad ključnim ponudnikom ali podjetjem, ki deluje na področju občutljive tehnologije, pred njeno uvedbo sporoči Uradu za naložbe (Bureau Toetsing Investeringen), do zaključka preizkusa pa velja mirovanje. Zakon se lahko uporablja tudi za transakcije, sklenjene po 8. septembru 2020. Preveritev ni omejena na kupce izven Evrope, občutljiva tehnologija pa je lahko v majhnem podjetju, zato se to preverja v fazi pogodbenega dogovora in ne ob zaključku posla.
Delničarji, svet delavcev in zaposleni
Nizozemsko korporativno upravljanje porazdeli moč in kupec, ki šteje le glasove, bo vsaj enkrat presenečen.
Za združitev ali delitev, za spremembo statuta in v skladu s členom 2:107a civilnega zakonika za nevladno družbo in po analogiji v statutu mnogih poslovnih družb tudi za odločitev, ki pomeni znatno spremembo identitete ali značaja družbe, kar vključuje prodajo praktično celotnega poslovanja. Rok za sklic skupščine je najmanj osem dni za poslovno družbo, petnajst dni za nevladno družbo in dvainštirideset dni za družbo, ki kotira na borzi, delničarji pa morajo predlog in podlage prejeti pravočasno, da lahko oblikujejo svojo presojo. Odločitev, sprejeta brez upoštevanja teh pravil, se lahko razveljavi, kar je dejansko in ne teoretično tveganje.
Podjetje, ki običajno zaposluje vsaj petdeset ljudi, mora imeti svet delavcev, svet pa ima v skladu s 25. členom Zakona o svetih delavcev svetovalno pravico glede predlaganega prenosa nadzora nad podjetjem, glede znatnega zmanjšanja ali spremembe dejavnosti ter glede pomembnih naložb. Za nasvet je treba zaprositi v trenutku, ko lahko še dejansko vpliva na odločitev, kar pomeni pred sprejetjem odločitve in ne po podpisu. Če se podjetnik odloči proti nasvetu, se izvrševanje začasno ustavi za en mesec, svet delavcev pa se lahko pritoži na Podjetniško zbornico, ki lahko odredi preklic odločitve ali razveljavitev njenih posledic. Pri poslu s premoženjem se je treba posvetovati tudi s svetom delavcev prodajalca, sindikati in, kjer je to primerno, Zakonik o združitvah SER pa lahko dodajo svoje dolžnosti obveščanja.
Zaposleni so zaščiteni predvsem s pravili o prenosu podjetja, opisanimi zgoraj, in v primeru delniškega posla s preprostim dejstvom, da se njihov delodajalec ne spremeni. Usklajevanje pogojev poslovanja po zaključku zato ni brezplačno: pridobljene pravice ostanejo v veljavi po transakciji, kolektivna pogodba pa še naprej zavezuje prevzemnika za preostanek njenega trajanja. To predvidite v ceni in ne v načrtu integracije. Za upravljavski vidik navedenega cilja naš vodnik po nizozemskem kodeksu korporativnega upravljanja določa, kaj se od upravnih odborov pričakuje.
Javne ponudbe: dodatna plast za navedene cilje
Če je ciljna družba uvrščena na regulirani trg, se poleg vsega zgoraj navedenega uporabljata še poglavje 5.5 Zakona o finančnem nadzoru in Besluit openbare biedingen Wft. Vsakdo, ki sam ali skupaj pridobi vsaj 30 odstotkov glasovalnih pravic v nizozemski družbi, ki kotira na borzi, pridobi prevladujoč nadzor in je načeloma dolžan javno oddati vse preostale delnice; o sporih glede te obveznosti odloča gospodarska zbornica. Prostovoljna ponudba sledi določenemu časovnemu načrtu objav, memorandum o ponudbi pa mora pred objavo odobriti AFM.
Razkritje je past. V skladu z uredbo EU o zlorabi trga je treba notranje informacije objaviti nemudoma, razen če je razkritje mogoče zakonito odložiti, pogajanja o prevzemu pa so notranje informacije že dolgo preden so gotova. Vodite seznam oseb z notranjimi informacijami, dokumentirajte razloge za morebitno zamudo in se o komunikacijskem protokolu med strankama dogovorite pred prvim uhajanjem informacij in ne po njem. Ko je ponudba uspešna, lahko ponudnik, ki ima v lasti vsaj 95 odstotkov izdanega kapitala, iztisne preostale delničarje s postopkom iztisnitve pred Podjetniško zbornico, ki določi ceno na podlagi strokovne ocene.
Pogoste pasti v nizozemskem M&A
Iste napake se ponavljajo in nobena od njih ni eksotična. Prva je obravnavanje sveta delavcev kot formalnosti. Nasvet, zahtevan po tem, ko je bila odločitev dejansko sprejeta, ni nasvet, in Gospodarska zbornica je že večkrat odredila razveljavitev odločitev samo na podlagi tega. Posvetovanje vključite v časovni načrt že od samega začetka in sprejmite dejstvo, da omejuje vašo strategijo objavljanja.
Drugi je pomanjkljiva veriga lastništva, običajno prenos delnic, ki ni bil nikoli overjen pri notarju, register delničarjev, ki se ne ujema z listinami, ali intelektualna lastnina, ki ni bila nikoli dodeljena podjetju. Vse to je mogoče popraviti, vendar le pred dokončanjem in le s sodelovanjem ljudi, ki so do takrat morda že izgubili zanimanje.
Tretji je nepopoln seznam odhodnih pogojev. Če je potrebno dovoljenje ACM, izjava o neugovarjanju, soglasje najemodajalca ali bančna odpoved, to spada v pogodbo kot pogoj, z razdelitvijo odgovornosti, datumom prekinitve in posledicami, če pogoj ni izpolnjen. Četrti je izplačilo, sestavljeno v komercialnem in ne pravnem jeziku: navedite, katere računovodske politike se uporabljajo, kdo pripravlja podatke, kaj kupec sme in česa ne sme storiti s podjetjem v obdobju izplačila ter kako se reši spor. Izplačila povzročajo več nizozemskih sporov kot katera koli druga klavzula v kupoprodajni pogodbi.
Peta je zaščita poslov, ki gre predaleč. Provizije za prekinitev pogodbe, klavzule o prepovedi prodaje in pravice do ujemanja so dovoljene, vendar mora nizozemski upravni odbor delovati v interesu podjetja in vseh njegovih deležnikov, zaščitne ukrepe, ki upravnemu odboru v praksi preprečujejo, da bi upošteval boljšo ponudbo, pa je mogoče odpraviti. Raven morebitne provizije za prekinitev pogodbe naj bo utemeljena glede na stroške, ki naj bi jih kril, in zabeležite obrazložitev upravnega odbora.
Šesta težava je pozaba, da dokončanje posla še ni konec. Po zaključku je treba vpisati dokumente v poslovni register, posodobiti register delničarjev, posredovati obvestila, kadar delež preseže zakonsko določen prag, uskladiti dokumente o financiranju in zavarovanju, nadaljevati zavarovanje in v reguliranih sektorjih še tekoče poročevalske obveznosti. Za nekatere transakcije veljajo tudi obveznosti po zaključku v skladu s pravili o pregledu naložb. Kratek seznam tega, kar je treba storiti v prvih sto dneh, z navedenimi imeni, preprečuje, da bi čist posel povzročil neizogibne neizpolnitve obveznosti, naš pregled nizozemskega poslovnega prava pa prikazuje, kako so te obveznosti povezane.
Sedma past se skriva v samem cenovnem mehanizmu. Nizozemski posli srednjega trga uporabljajo bodisi zaklenjeno škatlo, pri kateri je cena določena na podlagi nedavne bilance stanja in ekonomsko tveganje preide na ta datum, bodisi zaključne račune, pri katerih se cena po zaključku prilagodi za denar, dolg in obratni kapital. Oboje deluje, vendar le, če sporazum opredeljuje uporabljene izraze. Če denar, dolg in normalizirani obratni kapital ostanejo nedefinirani ali če se ne prepreči uhajanje med datumom zaklenjene škatle in zaključkom, se poravnana cena spremeni v spor. Enako velja za zavarovanje za kupca: varščina, bančna garancija, pravica do pobota z odloženim obrokom ali garancija in zavarovanje odgovornosti se obnašajo različno, ko je prodajalec tuja holding družba, ki po razdelitvi nima več premoženja. Odločite se, na katero od njih se boste zanašali, dokler še imate pogajalsko moč, in se prepričajte, da se ugotovitve vaše skrbne preiskave odražajo v tej izbiri.
Kaj še naprej
Pravno delo začnite pred pismom o nameri, ne po njem. Določite strukturo, načrtujte odobritve, preverite korporativno verigo in se dogovorite o režimu zaupnosti, dokler imate še prostor za pogajanja. Od tam naprej je nizozemska transakcija v veliki meri stvar zaporedja: posvetovanje, obveščanje, reševanje, izvedba, vložitev.
Law and More svetuje kupcem, prodajalcem, ustanoviteljem in vlagateljem glede združitve in prevzemi na Nizozemskem, od skrbnega pregleda in strukturiranja do kupoprodajne pogodbe, postopka delavskega sveta, regulativnih obvestil in zaključka pri notarju. Če pripravljate transakcijo ali ocenjujete tisto, ki vam je bila predložena, naši korporativni pravniki so na voljo za pregled datoteke z vami.
Pogosta vprašanja
Katere so bistvene zahteve skrbnega pregleda pri nizozemskih transakcijah združitev in prevzemov?
Izvesti morate temeljito preiskavo na finančnem, pravnem, operativnem in komercialnem področju. Ta postopek potrdi trditve prodajalca in odkrije morebitna tveganja, preden se zavežete k poslu. Finančni skrbni pregled pregleda računovodske izkaze, izkaze denarnega toka in davčne napovedi ciljnega podjetja. Preveriti morate podatke o prihodkih, dobičkonosne marže in morebitne neporavnane dolgove ali obveznosti. Vaši računovodje bodo iskali nepravilnosti ali nedoslednosti, ki bi lahko vplivale na nakupno ceno. Pravni skrbni pregled zajema korporativno strukturo, pogodbe, intelektualno lastnino in tveganja sodnih sporov. Pregledati morate vse bistvene sporazume s strankami, dobavitelji in partnerji, da ugotovite klavzule o spremembi nadzora, ki bi jih lahko sprožila transakcija. Preverite, ali ciljno podjetje poseduje ali licencira svojo intelektualno lastnino, in preverite, ali so vse registracije veljavne. Operativni skrbni pregled ocenjuje vsakodnevne poslovne funkcije ciljnega podjetja. Preučiti morate odnose v dobavni verigi, IT-sisteme in proizvodne zmogljivosti. To vam pomaga razumeti, kako gladko se bo podjetje vključilo v vaše obstoječe poslovanje. Preveriti morate tudi skladnost z okoljskimi predpisi ter standardi zdravja in varnosti. Nizozemski organi te zadeve jemljejo resno in morebitne kršitve lahko po zaključku posla povzročijo globe ali stroške sanacije.
Kako se je treba učinkovito znajti v protimonopolnih predpisih na Nizozemskem v kontekstu združitve ali prevzema?
Nizozemski organ za potrošnike in trge (ACM) morate obvestiti, če vaša transakcija dosega določene pragove prometa. Zahteva po obveščanju velja, ko skupni svetovni promet vseh strank presega 150 milijonov evrov in imata vsaj dve stranki promet na Nizozemskem večji od 30 milijonov evrov. ACM bo ocenil, ali vaš posel bistveno ovira učinkovito konkurenco na nizozemskem trgu. Imajo začetno obdobje pregleda, ki traja štiri tedne, da odločijo, ali združitev vzbuja pomisleke. Če ugotovijo morebitne težave, lahko sprožijo podaljšano preiskavo, ki traja do 13 tednov. Transakcije ne morete zaključiti, dokler ne prejmete odobritve ACM. To se imenuje obveznost mirovanja in njena kršitev lahko povzroči znatne globe. To čakalno dobo morate že od samega začetka vključiti v časovnico transakcije. Nadzor Evropske unije nad združitvami se lahko uporablja tudi za večje posle. Če vaša transakcija dosega pragove EU, morate namesto ACM obvestiti Evropsko komisijo. EU ima izključno pristojnost za te primere, kar pomeni, da vam ni treba obveščati nacionalnih organov v posameznih državah članicah. Razmislite o prostovoljni prijavi, tudi če vaš posel ne dosega pragov. To zagotavlja pravno varnost in vas ščiti pred kasnejšimi izzivi. ACM lahko preiskuje neprijavljene transakcije, ki vzbujajo pomisleke glede konkurence, do pet let po zaključku.
Katere posebne vidike delovnega prava je treba upoštevati pri nizozemskem poslu združitve in prevzema?
Upoštevati morate stroga pravila o varstvu zaposlenih, ki samodejno prenesejo pogodbe o zaposlitvi na novega lastnika. Po nizozemski zakonodaji se ob prevzemu podjetja kot delujočega podjetja vsa obstoječa delovna razmerja prenesejo po samem zakonu. To se imenuje samodejni prenos podjetja. Pogoji zaposlitve ostanejo po prenosu nespremenjeni. Zaposlenih ne morete odpustiti ali spremeniti njihovih pogodb zgolj zaradi transakcije. Vsaka odpoved mora biti utemeljena z neodvisnimi poslovnimi ali operativnimi razlogi. Delavski sveti imajo ključno vlogo pri nizozemskih združitvah in prevzemih. Če ima ciljno podjetje delavski svet, ga morate pred sklenitvijo posla obvestiti in se z njim posvetovati. Delavski svet ima pravico zahtevati informacije o posledicah transakcije za zaposlene. Delavskemu svetu morate predložiti podrobnosti o svojih načrtih za podjetje, vključno z morebitnim prestrukturiranjem ali odpuščanji. Delavski svet lahko izda nasvet o transakciji. Čeprav ta nasvet ni zavezujoč, lahko njegovo neupoštevanje brez utemeljenega razloga povzroči pravne izzive. Čas obveščanja je ključnega pomena. Delavski svet morate obvestiti takoj, ko je sprejeta odločitev o nadaljevanju transakcije, vendar preden postane dokončna. Če pri tem ne boste pravilno določili časa, lahko to odloži vaš posel ali celo omogoči svetu delavcev, da zahteva sodno odredbo, ki blokira dokončanje. Pri nizozemskih združitvah in prevzemih je treba posebno pozornost nameniti pokojninskim dogovorom. Ugotoviti morate, ali zaposleni sodelujejo v pokojninskem načrtu podjetja ali v panožni shemi. Prenos pokojninskih obveznosti je lahko zapleten in lahko zahteva pogajanja z izvajalci pokojnin.
Ali lahko opišete ključne davčne posledice za dejavnosti združitev in prevzemov v skladu z nizozemsko zakonodajo?
Svojo transakcijo morate strukturirati tako, da izkoristite oprostitev udeležbe, ki odpravlja obdavčitev dividend in kapitalskih dobičkov iz upravičenih deležev. Ta oprostitev velja, če imate v lasti vsaj 5 % delnic v podjetju in izpolnjujete določene pogoje glede narave dejavnosti hčerinske družbe. Izbira med poslom z delnicami in poslom s sredstvi ima znatne davčne posledice. Pri poslu z delnicami pridobite delnice ciljnega podjetja, davčni položaj podjetja pa ostane nespremenjen. Pri poslu s sredstvi kupite določena sredstva in obveznosti, kar lahko sproži davke na prenos in DDV. Davek na prenos velja za pridobitev nizozemskih nepremičnin po stopnji, ki jo določa zakon in se občasno prilagaja. To velja ne glede na to, ali nepremičnino kupujete neposredno ali pridobite delnice v podjetju, katerega premoženje je sestavljeno predvsem iz nizozemskih nepremičnin. Temu davku se ne morete izogniti s pametnim strukturiranjem, saj ima nizozemska zakonodaja stroga pravila proti izogibanju davkom. Morda boste morali plačati davek na promet nepremičnin za nekatere dokumente, povezane s transakcijo, čeprav so stopnje na splošno nizke. DDV se lahko uporablja za posle s sredstvi, zlasti če pridobite poslovna sredstva, ki niso zajeta v oprostitvi prenosa podjetij. Izgube, ki jih ciljno podjetje prenese v prihodnje obdobje, so lahko po transakciji omejene. Če pride do spremembe lastništva v kombinaciji s pomembno spremembo poslovnih dejavnosti, lahko ciljno podjetje izgubi sposobnost izravnave preteklih izgub s prihodnjimi dobički. To morate upoštevati pri vrednotenju. Omejitve odbitka obresti lahko vplivajo na vašo strukturo financiranja. Nizozemsko pravilo o odbitku dobička omejuje odbitek neto stroškov obresti na odstotek EBITDA nad zakonsko določenim pragom, ta odstotek pa je določen v letnem davčnem načrtu. To še posebej vpliva na prevzeme z visoko stopnjo zadolženosti.
Kakšna so tipična zagotovila in jamstva, ki se pričakujejo v nizozemskih pogodbah o združitvah in prevzemih?
Od prodajalca lahko pričakujete izjave o korporativni organizaciji ciljne družbe, njenih finančnih izkazih in skladnosti z zakonodajo. Te izjave so temelj vaše kupoprodajne pogodbe in vas ščitijo pred netočnostmi v informacijah, posredovanih med skrbnim pregledom. Standardne izjave zajemajo ustanovitev in osnovni kapital ciljne družbe. Prodajalec običajno potrdi, da so vse delnice veljavno izdane, v celoti plačane in proste obremenitev. Prav tako zagotavljajo, da ni omejitev glede prenosa delnic na vas. Finančne izjave obravnavajo točnost računovodskih izkazov in odsotnost nerazkritih obveznosti. Vztrajati morate pri potrditvi, da so bili računovodski izkazi pripravljeni v skladu z nizozemskimi računovodskimi standardi. Računovodski izkazi morajo dajati resničen in pošten prikaz finančnega stanja družbe.
