V nizozemski združitvi in prevzemu je zaščita kupca skoraj v celoti zajeta v pogodbi o nakupu delnic, ne pa v zakonu. Nizozemska zakonodaja komercialnemu kupcu delnic ne daje nobenega implicitnega jamstva za kakovost, na katerega bi se bilo vredno zanašati, zato so jamstva, odškodnine, varščina in omejitve odgovornosti mehanizmi, ki odločajo o tem, kdo plača, ko se izkaže, da je kaj narobe. Poleg te pogodbe obstaja še nekaj obveznih nizozemskih zahtev, ki jih stranke ne morejo izključiti: notarski zapis za prenos delnic v poslovno ali nevladno družbo, posvetovanje z delavskim svetom in odobritev združitve ali naložbe, kadar so doseženi pragovi.
Napaka pri pripravi jamstev, slabo dogovorjena odškodnina ali nejasen dogovor o varščini lahko kupce izpostavi skritim obveznostim ali prodajalce pusti ranljive za leta zahtevkov po sklenitvi posla. Razlika med gladko transakcijo in pravno zagato je pogosto v drobnem tisku pogodbe o nakupu delnic.
Ta vodnik vas vodi skozi ključne pravne mehanizme, ki ščitijo tako kupce kot prodajalce v transakcijah združitev in prevzemov po nizozemski zakonodaji. Od strukture posla in skrbnega pregleda do jamstev, odškodnin, varščinskih računov in obveznosti po zaključku posla boste našli bistvene referenčne točke za samozavestno vodenje kompleksnih transakcij.
Ne glede na to, ali kupujete tehnološko podjetje v Eindhoven ali pri prodaji proizvodnega podjetja v Rotterdamu, ti gradniki določajo, koliko tveganja dejansko nosite po zaključku.
Struktura in dokumentacija posla
Sporazum o nakupu nepremičnin v primerjavi s poslom s premoženjem – strukturna izbira in pravne posledice
Prva strateška odločitev pri vsaki združitvi in prevzemu je, ali jo strukturirati kot delniški posel ali posel s sredstvi . Pri delniškem poslu kupec pridobi vse delnice ciljnega podjetja in podeduje tako njegova sredstva kot obveznosti – znane in neznane. Pri poslu s sredstvi kupec izbere določena sredstva in pogodbe, zgodovinske obveznosti pa prepusti prodajalcu.
Posli z delnicami so običajno hitrejši in čistejši z vidika prenosa, saj lastništvo podjetja preide v druge roke, ne da bi bilo za vsako pogodbo potrebno soglasje tretjih oseb. Vendar pa kupci podedujejo vsa tveganja, vključno z davčnimi obveznostmi, pokojninskimi obveznostmi in nerešenimi sodnimi postopki. Posli s premoženjem ponujajo večji nadzor in izolacijo pred tveganjem zaradi preživetja, vendar zahtevajo ekspliciten prenos pogodb, dovoljenj in pravic intelektualne lastnine, kar je lahko administrativno zapleteno in drago.
Pismo o nameri / glavni pogoji – zavezujoči ali ne?
Pismo o nameri (LOI) ali poglavja pogojev določajo predhodni dogovor med kupcem in prodajalcem, preden se sestavi celotna pogodba o nakupu nepremičnin (SPA). Ali je pravno zavezujoča, je v celoti odvisno od tega, kako je sestavljena. Nekatere klavzule – kot so izključnost, zaupnost in veljavno pravo – so običajno zavezujoče. Druge, kot sta okvirna cena in struktura posla, pogosto niso zavezujoče.
Ključna je jasnost. Nejasnoba v pismu o nameri lahko povzroči spore o tem, ali so stranke dolžne nadaljevati ali se pogajati v dobri veri. Po nizozemskem pravu lahko nezavezujoče pismo o nameri še vedno ustvari odgovornost, če ena stranka ravna v slabi veri ali nenadoma odstopi brez utemeljenega razloga, potem ko se je druga stranka nanj precej zanašala.
Zaklenjena škatla v primerjavi z dokončanimi računi
Mehanizem zaklenjenih postavk fiksira nakupno ceno na datum zgodovinske bilance stanja, brez prilagoditev po zaključku posla. Kupec nosi tveganje sprememb vrednosti med datumom zaklenjenih postavk in zaključkom posla, vendar ima koristi od gotovosti. Prodajalci običajno jamčijo, da po datumu zaklenjenih postavk iz podjetja ni uhajala nobena vrednost (zaradi dividend, upravljavskih provizij ali medpodjetniških posojil).
Zaključni računi pa nasprotno prilagajajo nakupno ceno glede na finančni položaj podjetja ob zaključku. To vključuje pripravo zaključnih bilanc stanja in njihovo primerjavo z dogovorjenimi cilji glede obratnega kapitala, neto dolga ali denarnih sredstev. Spori glede zaključnih računov so pogosti in pogosto zahtevajo neodvisno strokovno presojo.
Prilagoditve nabavnih cen
Prilagoditve nakupne cene zagotavljajo, da kupec dobi tisto, za kar je plačal. Tipične prilagoditve vključujejo popravke obratnega kapitala, prilagoditve neto dolga in mehanizme za odpis gotovine/dolga. Pogodba o nakupu nepremičnine mora jasno opredeliti, kako se izračuna vsaka prilagoditev, kdo pripravi zaključne računovodske izkaze in kateri mehanizem za reševanje sporov se uporabi, če se stranke ne strinjajo.
Obvezne nizozemske zahteve, ki jih stranke ne morejo izključiti iz pogodbe
Ne glede na strukturo posla in ne glede na zakonodajo, ki ureja SPA, za nizozemske subjekte in nizozemske zaposlene velja niz nizozemskih pravil.
- Notarski prenos. Delnice v BV ali NV se lahko prenesejo le z listino, sklenjeno pred nizozemskim notarjem civilnega prava (člena 2:196 in 2:86 civilnega zakonika). Podpis pogodbe o delniški pogodbi ne prenese lastništva; to stori notarska listina. Najprej je treba izpolniti vse omejitve prenosa v statutu, kot je obveznost ponudbe ali zahteva po odobritvi.
- Nasvet sveta delavcev. Člen 25 Zakona o svetih delavcev (WOR) daje svetu delavcev pravico do svetovanja o predlaganem prenosu nadzora nad podjetjem, pri čemer je treba za nasvet poiskati v trenutku, ko lahko še vedno vpliva na odločitev. Odločitev, sprejeta brez tega svetovanja, se lahko izpodbija pred podjetniško zbornico, ki lahko odredi njen preklic.
- Obvestilo sindikata. Zakon o združitvah SER (SER-Vžigalne naprave) zahteva, da so vpleteni sindikati in SER obveščeni pred dogovorom o združitvi v transakcijah, ki spadajo v njegovo področje uporabe.
- Nadzor združitev. Koncentracijo je treba priglasiti nizozemskemu organu za potrošnike in trge (ACM) in se ne sme izvesti pred odobritvijo, če so doseženi zakonsko določeni pragovi prometa iz zakona o konkurenci; ti pragovi so določeni z zakonom in se občasno prilagajajo, zato jih je treba preveriti glede na veljavno besedilo. Če so doseženi pragovi EU, zadevo prevzame Evropska komisija.
- Pregled naložb. Zakon Vifo (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames) zahteva, da se o prevzemih ključnih ponudnikov in podjetij, ki delujejo na področju občutljive tehnologije, obvesti Urad za naložbe (Bureau Toetsing Investeringen). Transakcija se ne sme zaključiti, preden je ocena končana.
- Prenos podjetja. Pri poslu s premoženjem se v skladu s členom 7:662 in naslednjimi členi civilnega zakonika zaposleni v podjetju samodejno prenesejo na kupca pod njihovimi obstoječimi pogoji. To ni neobvezno in tega ni mogoče izključiti s pogodbo.
Nobena od teh ni osnutek besedila; vsaka je predpogoj in točka časovnega načrta. Naš pregled nizozemskega prava gospodarskih družb predstavlja širši okvir, v katerem se nahajajo.
Skrbni pregled in pismo o razkritju
Obseg in pomen pravne skrbnosti
Skrbni pregled je priložnost za kupca, da odkrije tveganja, preden se zaveže k transakciji. Pravni skrbni pregled običajno zajema korporativno strukturo, bistvene pogodbe, delovna vprašanja, pravice intelektualne lastnine, skladnost s predpisi (vključno z GDPR), tekoče sodne spore in davčne položaje.
Obseg skrbnega pregleda mora biti sorazmeren z velikostjo in kompleksnostjo transakcije. Pri poslih visoke vrednosti je potreben poglobljen vpogled v vsak kotiček poslovanja. Za manjše transakcije lahko zadostuje osredotočen pregled ključnih področij tveganja. Naš članek o skrbnem pregledu pri nizozemskih združitvah in prevzemih predstavlja pravna tveganja, ki se najpogosteje spregledajo.
Kako pismo o razkritju spodkopava jamstva
Razkritje informacij je prodajalčev mehanizem za opredelitev ali izključitev jamstev iz pogodbe o nakupu nepremičnin (SPA). Z razkritjem določenih dejstev ali okoliščin v razkritju informacij se prodajalec izogne odgovornosti za kršitve jamstev, povezanih s temi razkritji.
Kupci morajo natančno preučiti pismo o razkritju. Široko formulirano razkritje, kot je »zadeve, razkrite v podatkovni sobi«, lahko dejansko izprazni garancijski paket. Najboljša praksa je zahtevati specifična, jasna razkritja, vezana na posamezne garancije, s sklici na podporne dokumente.
Podatkovna soba in pravice do informacij
Podatkovna soba je osrednje skladišče za vse dokumente skrbnega pregleda. Kupci bi morali vztrajati pri celovitem dostopu, vključno s pravnimi, finančnimi in operativnimi informacijami. Prodajalci nadzorujejo, kaj se shranjuje v podatkovni sobi, zato lahko vrzeli ali opustitve opozarjajo na nevarnost.
Pravice do informacij morajo biti jasno opredeljene v pismu o nameri ali sporazumu o nakupu nepremičnine, vključno s pravico kupca do pogovora s ključnimi zaposlenimi, strankami in dobavitelji (ob upoštevanju omejitev zaupnosti).
Skrbni pregled prodajalca
Pri skrbnem pregledu prodajalca (VDD) prodajalec pred uvedbo izdelka na trg naroči poročilo o skrbnem pregledu, ki ga nato deli s potencialnimi kupci. To pospeši prodajni postopek, prodajalcu omogoča nadzor nad zgodbo in lahko zmanjša potrebo kupca po obsežnem skrbnem pregledu.
Vendar se kupci ne smejo slepo zanašati na poročila VDD. Poročilo naroči prodajalec in kupec običajno nima neposredne pravice do svetovalcev, ki so ga pripravili. Neodvisen pravni in finančni pregled ostaja bistvenega pomena.
Garancije in kako jih obravnava nizozemska zakonodaja
Razlikovanje med garancijami in zagotovili
Pri združitvah in prevzemih so jamstva (v nizozemski praksi garanties ) izjave o dejstvih o ciljnem podjetju. Angleško pravo priznava ločeno tožbo zaradi zavajajoče predstavitve, pri čemer je razveljavitev pravno sredstvo; nizozemsko pravo ne, zato ima razlikovanje med jamstvom in izjavo v nizozemski pogodbi o nakupu nepremičnin veliko manjšo težo. Pomembna je pogodbena razporeditev tveganja.
Če se izkaže, da je garancija neresnična, ima kupec po nizozemskem pravu tri možnosti, dobro sestavljena pogodba o nakupu delnic pa izrecno določa, katera od njih ostane v veljavi. Prva je kršitev pogodbe v skladu s členom 6:74 civilnega zakonika, na katerem temelji garancijski režim. Druga je neskladnost v skladu s členom 7:17: dobavljena stvar mora biti v skladu s pogodbo. Tretja je napaka ( dwaling ) v skladu s členom 6:228, ki lahko privede do ničnosti celotne transakcije, in prav zato prodajalci vztrajajo pri njeni izključitvi. Izrecna izključitev dwalinga in pravice do odstopa od pogodbe je standardna v nizozemskih pogodbah o nakupu delnic, njena odsotnost pa je za prodajalca resnična vrzel.
Garancije prenašajo tveganje s kupca na prodajalca, saj ustvarjajo odgovornost, če se razkrita dejstva izkažejo za neresnična. Obseg, trajanje in finančne omejitve garancij so predmet obsežnih pogajanj.
Poslovne garancije in davčne garancije
Poslovne garancije zajemajo operativne zadeve, kot so točnost finančnih izkazov, lastništvo sredstev, veljavnost pogodb, skladnost z zakonodajo in odsotnost sodnih sporov. Zanje običajno veljajo časovne omejitve (18–24 mesecev) in finančne omejitve.
Davčna jamstva so ožja, vendar ključnega pomena. Zajemajo točnost davčnih napovedi, odsotnost neporavnanih davčnih obveznosti ter izpolnjevanje obveznosti glede DDV in davka od plač. Ker lahko davčne odmere nastanejo leta po transakciji, imajo davčna jamstva daljša obdobja preživetja. To določajo nizozemska pravila o ponovni odmeri: davčni organ lahko na splošno izda dodatno odmero ( navordering ) v petih letih po koncu davčnega obdobja, podaljšano na dvanajst let za dele dohodka ali premoženja v tujini. Sedemletno obdobje, ki se v praksi pogosto navaja, je zakonska obveznost hrambe knjigovodstva, ne pa zastaralni rok, in teh dveh ne smemo enačiti pri pripravi klavzule o preživetju.
Temeljna jamstva
Temeljna jamstva se nanašajo na tako osnovne zadeve, da segajo v bistvo transakcije, kot so prodajalčeva pravna sposobnost prodaje delnic, obstoj in lastništvo delnic ter odsotnost obremenitev. Ta jamstva so pogosto neomejena in časovno neomejena, kar odraža njihov ključni pomen.
Zavarovanje garancije in odškodnine (W&I)
Zavarovanje garancije in odgovornosti prenaša tveganje kršitev garancije s prodajalca na zavarovalnico. Kupec (ali včasih prodajalec) sklene polico, ki krije izgube, nastale zaradi kršitev garancij, do določene meje.
Zavarovanje W&I je še posebej pogosto pri transakcijah zasebnega kapitala, konkurenčnih dražbah in v situacijah, ko prodajalec želi čist izstop brez izpostavljenosti po zaključku posla. Zavarovanje ne krije vseh tveganj – običajno so izključene znane težave, prihodnje zadeve in nekatere izključene kategorije (kot so pokojninske obveznosti).
Klavzule o omejevanju odgovornosti
Klavzula o neskladnosti (sandbagging) kupcu omogoča, da zahteva kršitev garancije, tudi če je za kršitev vedel pred sklenitvijo posla. To je po nizozemskem pravu pomembnejše kot po angleškem, saj se kupec ne more sklicevati na neskladnost v zvezi s tem, kar je vedel ali bi moral razumno vedeti, in ker standardi razumnosti in pravičnosti iz člena 6:248 civilnega zakonika dajejo prodajalcu argument, da se kupec, ki je podpisal pogodbo s polnim zavedanjem, zdaj ne more pritoževati. Če kupec želi, da se ta izid razveljavi, mora pogodba o nakupu nepremičnine (SPA) to izrecno povedati; molk običajno daje prednost prodajalcu.
Prodajalci se upirajo klavzulam o omejitvi odgovornosti, medtem ko kupci zahtevajo le-te, da bi ohranili svoje garancijske zahtevke. Izid je odvisen od pogajalskega vzvoda in tržne prakse.
Odškodnine in omejitve odgovornosti
Specifična odškodninska jamstva v primerjavi s splošnimi jamstvi
Medtem ko garancije zagotavljajo splošno zaščito, so specifične odškodnine ciljno usmerjena jamstva, da bo prodajalec kupcu povrnil škodo v evro za specifična, opredeljena tveganja. Odškodnine od kupca ne zahtevajo, da dokaže vzročno zvezo ali količinsko opredeli izgubo v običajnem pogodbenem smislu – zagotavljajo neposredno povračilo.
Pogosti primeri vključujejo davčne odškodnine (ki krijejo pretekle davčne obveznosti), okoljske odškodnine in odškodnine za nerešene tožbe. Odškodnine pogosto niso omejene ali pa so predmet višjih omejitev kot splošna jamstva.
Davčna oprostitev in davčna zaščita
Davčna odškodnina krije kupca za vse davčne obveznosti, ki izhajajo iz obdobij pred sklenitvijo posla, vključno z davki, ki niso bili razkriti ali rezervirani v računovodskih izkazih. Davčne odškodnine so običajno širše od davčnih jamstev in lahko krijejo davke, ki izhajajo iz dejstev, ki ob sklenitvi posla niso bila znana.
Klavzule o davčni zaščiti obravnavajo tudi, kdo nosi tveganje sprememb davčne zakonodaje ali razlag davčnih organov, ki vplivajo na zgodovinske položaje ciljne družbe.
Zgornje meje, košarice in pragovi de minimis
Zgornje meje omejujejo največjo odgovornost prodajalca v okviru garancijskega režima, ki je običajno izražena kot odstotek nakupne cene (običajno 10–30 %). Temeljne garancije so pogosto izključene iz zgornje meje.
Košare so pragovi, pod katerimi kupec ne more uveljavljati garancijskih zahtevkov. Prag de minimis velja za posamezne zahtevke (npr. noben zahtevek pod 10,000 EUR), medtem ko košarica velja za skupne zahtevke (npr. nobena povračilna pravica, razen če skupni zahtevki presegajo 100,000 EUR). Košare so lahko strukturirane kot odlagalne košare (prodajalec plača vse, ko je prag presežen) ali odbitne košare (prodajalec plača le presežek nad pragom).
Zastaralni roki po kategorijah
Zastaralni roki določajo, kako dolgo lahko kupec po sklenitvi posla uveljavlja garancijske zahtevke. Standardne poslovne garancije običajno veljajo od 18 do 24 mesecev. Davčne garancije lahko veljajo od pet do sedem let, kar je skladno z obdobji davčne odmere. Temeljne garancije imajo pogosto nedoločen čas trajanja ali vsaj segajo precej dlje od standardnih omejitev.
Jasno besedilo je bistvenega pomena, da se izognemo sporom o tem, kdaj se začne ura in ali je bil zahtevek vložen pravočasno.
Kvalifikacije znanja
Številna jamstva so pogojena z vedenjem – na primer, »kolikor je prodajalcu znano, ni nerešenega pravdnega spora«. To tveganje prenese nazaj na kupca, saj je prodajalec odgovoren le, če je izjava lažna in je prodajalec dejansko vedel, da je lažna.
Kupci se morajo pogajati o ozkih kvalifikacijah znanja, idealno vezanih na določene posameznike (npr. generalnega direktorja in finančnega direktorja) in zahtevajočih razumno poizvedbo. Prodajalci imajo raje široke ali konstruktivne standarde znanja, ki omejujejo izpostavljenost.
Mehanizmi finančne varnosti
Depozitni račun – struktura, trajanje in pogoji sprostitve
Depozitni račun je del kupnine, ki ga hrani tretja oseba (običajno banka ali odvetniška pisarna) kot zavarovanje za garancijske zahtevke, izplačila ali odložena plačila. Depozitni račun je še posebej uporaben, kadar je kreditna sposobnost prodajalca negotova ali kadar zavarovanje W&I ni sklenjeno.
V sporazumu o varščini mora biti jasno opredeljen znesek, trajanje (običajno 12–24 mesecev za splošne garancije) in pogoji sprostitve. Sprostitev se običajno zgodi samodejno ob koncu obdobja varščine, razen če so bili zahtevki priglašeni. Sporne terjatve ostanejo v varščini, dokler niso rešene.
Ureditve zaslužka
Izplačilo dobička je odložena komponenta nakupne cene, ki temelji na prihodnji uspešnosti ciljnega podjetja, kot so prihodki, EBITDA ali zadrževanje strank. Izplačilo dobička premosti vrzeli v vrednotenju in uskladi interese kupca in prodajalca po sklenitvi posla.
Vendar pa so izguba pri zaslužku pogost vir sporov. Vprašanja vključujejo merjenje uspešnosti, ali je kupec manipuliral z rezultati in ali je imel prodajalec (ki je pogosto ostal le vodstvo) dovolj avtonomije za doseganje ciljev izgube pri zaslužku. Jasne opredelitve, neodvisno preverjanje in podrobno operativno upravljanje so bistvenega pomena.
Odloženo obravnavanje
Odloženo nadomestilo je fiksno plačilo, ki zapade po zaključku posla in se običajno uporablja za uravnavanje denarnega toka ali uskladitev plačila z določenimi mejniki (kot so regulativna odobritev ali novosti pogodb). Za razliko od izplačil odloženo nadomestilo ni odvisno od uspešnosti.
Odloženo plačilo se lahko zavaruje z varščino, bančnimi garancijami ali zadrževalnimi zneski.
Bančne garancije in zadrževalni zneski
Bančne garancije so zaveze banke, da bo kupcu plačala, če prodajalec ne izpolni garancijskih ali odškodninskih obveznosti. Zagotavljajo večjo varnost kot zanašanje na prodajalčevo osebno plačilno sposobnost, vendar prodajalca bremenijo.
Zneski zadržanja so deli kupnine, ki jih kupec zadrži in se sčasoma sprostijo, če ni nobenih zahtevkov. Zadržanje je enostavnejše od deponiranja, vendar kupcu daje neposreden nadzor, čemur se prodajalci lahko upirajo.
Obveznosti po zaključku
Prepoved konkurence in nagovarjanja
Klavzule o prepovedi konkurence prodajalcu (ali ključnemu vodstvu) preprečujejo, da bi za določeno obdobje (običajno od dveh do petih let) na določenem geografskem območju ustanovil ali se pridružil konkurenčnemu podjetju. Te klavzule ščitijo naložbo kupca tako, da zagotavljajo, da prodajalec ne bo takoj ustanovil konkurenčnega podjetja.
Klavzule o prepovedi nagovarjanja prodajalca preprečujejo, da bi prevzel zaposlene ali stranke. Nizozemska zakonodaja uveljavlja razumne klavzule o prepovedi konkurence in nagovarjanja, vendar lahko odpravi preširoke ali zatiralske omejitve, zlasti v zaposlitvenih okoljih.
Prenos intelektualne lastnine in prenos znanja
Intelektualna lastnina se redko prenese samodejno. Pogodba o plačilni neto vrednosti mora izrecno dodeliti patente, blagovne znamke, avtorske pravice, domenska imena in pravice do programske opreme. Za neregistrirano intelektualno lastnino (kot so znanje ali poslovne skrivnosti) mora pogodba o plačilni neto vrednosti vsebovati podrobne sezname in protokole prenosa.
Obveznosti prenosa znanja zagotavljajo, da prodajalec zagotovi usposabljanje, dokumentacijo in podporo, ki kupcu omogočajo nemoteno poslovanje. To je še posebej pomembno pri transakcijah s tehnološkimi in profesionalnimi storitvami.
Klavzule o spremembi nadzora
Številne pogodbe vključujejo klavzule o spremembi nadzora , ki nasprotni stranki dajejo pravico do preklica ali ponovnega pogajanja o pogojih, če se lastništvo podjetja spremeni. Te klavzule lahko ogrozijo vrednost transakcije, zlasti v podjetjih SaaS, kjer so pogodbe s strankami glavno sredstvo.
Kupci bi morali med skrbnim pregledom prepoznati tveganja spremembe nadzora in pred zaključkom posla pridobiti izjeme ali soglasja. Prodajalci bi morali te klavzule razkriti v pismu o razkritju, da bi se izognili kršitvam garancije.
Ohranjanje vodstva
Ohranitev ključnega vodstva po zaključku posla je pogosto ključnega pomena za kontinuiteto poslovanja in uspeh z izplačili. Sporazumi o ohranitvi vodstva običajno vključujejo bonuse za bivanje, prenos lastniškega kapitala in določbe o prepovedi konkurence.
O teh sporazumih bi se bilo treba pogajati ločeno od sporazuma o nakupu delnic (SPA), da se zagotovi usklajenost interesov in jasnost glede vlog, hierarhije poročanja in pogojev izstopa.
Reševanje sporov
Arbitražni ali sodni postopki
Stranke lahko za reševanje sporov v zvezi z združitvami in prevzemi izberejo arbitražo ali sodni postopek . Arbitraža ponuja zaupnost, fleksibilnost in možnost izbire specializiranih arbitrov. Nizozemska sodišča pa nasprotno izdajajo izvršljive sodbe z vzpostavljenimi pritožbenimi mehanizmi.
Mednarodne transakcije pogosto dajejo prednost arbitraži po pravilih ICC ali LCIA. Domače transakcije se lahko prisilno rešujejo na nizozemskih sodiščih, za postopke v angleškem jeziku pa na nizozemskem gospodarskem sodišču. Amsterdam.
Klavzule o pomembnih negativnih spremembah
Klavzula o pomembnih negativnih spremembah (MAC) kupcu omogoča, da odstopi od transakcije, če se med podpisom in zaključkom zgodi pomemben negativen dogodek. Sodišča klavzule MAC razlagajo ozko in zahtevajo znaten in trajen vpliv na poslovanje – ne le začasne ovire ali splošne tržne razmere.
Klavzule MAC so predmet obsežnih pogajanj, pri čemer prodajalci poskušajo izločiti specifična tveganja (kot so regulativne spremembe, ki vplivajo na celotno panogo), kupci pa vztrajajo pri široki zaščiti.
Strokovna odločitev v cenovnih sporih
Spori glede zaključnih računov ali izračunov zaslužka se pogosto rešujejo s strokovno presojo in ne s sodnim postopkom ali arbitražo. Stranke imenujejo neodvisnega računovodjo ali strokovnjaka iz panoge, ki odloči o zadevi, odločitev strokovnjaka pa je običajno dokončna in zavezujoča.
Sporazum o posredništvu mora določati mandat izvedenca, postopek imenovanja in razporeditev stroškov.
Veljavno pravo: nizozemsko pravo ali angleško pravo
Za transakcije, v katere so vpletena nizozemska podjetja, se privzeto uporablja nizozemsko pravo , vendar stranke pogosto izberejo angleško pravo za mednarodne posle, zlasti kadar gre za zasebne kapitalske sklade ali mednarodne vlagatelje.
Angleško pravo ponuja dobro uveljavljene precedense na področju združitev in prevzemov, obsežno sodno prakso o jamstvih in odškodninah ter poznavanje med mednarodnimi svetovalci. Vendar pa se za nizozemske subjekte še vedno uporablja nizozemsko obvezno pravo (kot so zahteve glede varstva delovnih mest in prava družb ).
Posebni vidiki za tehnologijo in posle z Brainportom
Garancije za intelektualno lastnino in licence za programsko opremo
Za tehnološka podjetja so jamstva za intelektualno lastnino ključnega pomena. Kupci potrebujejo zagotovilo, da je ciljna družba lastnik (ali ima veljavne licence za) vso programsko opremo, patente in blagovne znamke, ki se uporabljajo v poslovanju. Odprtokodna programska oprema lahko ustvari nepričakovana tveganja, če ni pravilno upravljana – nekatere licence zahtevajo, da se izpeljana dela objavijo kot odprtokodna, kar lahko uniči komercialno vrednost.
Licence za programsko opremo je treba skrbno pregledati glede prenosljivosti, določb o spremembi nadzora in skladnosti z licenčnimi pogoji. S tem se podrobneje ukvarjamo v našem članku o združitvah in prevzemih v tehnološkem sektorju.
Garancije za skladnost z GDPR
Skladnost z GDPR je pomembno področje tveganja pri združitvah in prevzemih tehnoloških podjetij. Kupci bi morali zahtevati jamstva, da ima ciljna družba zakonito podlago za obdelavo osebnih podatkov, da je uvedla ustrezne tehnične in organizacijske ukrepe ter da ni bila deležna kršitev varnosti podatkov ali regulativnih pritožb.
Neupoštevanje predpisov lahko povzroči globe v višini do 20 milijonov evrov ali 4 % svetovnega prometa, zato so robustna jamstva in odškodnine bistvenega pomena.
Garancije za kibernetsko varnost
Kršitve kibernetske varnosti lahko čez noč uničijo vrednost podjetja. Kupci vse bolj zahtevajo predstavitve kibernetske varnosti, ki zajemajo varnostne politike tarče, postopke odzivanja na incidente in zgodovino kršitev ali napadov z izsiljevalsko programsko opremo.
Prodajalci bi morali pred vstopom na trg opraviti preglede kibernetske varnosti, da bi odkrili in odpravili ranljivosti.
Sprememba nadzora v pogodbah SaaS
Podjetja SaaS so še posebej ranljiva za klavzule o spremembi nadzora v pogodbah s strankami. Če imajo ključne stranke pravico do odpovedi pogodbe ob prevzemu, se predpostavke kupca o vrednotenju sesujejo.
Pridobitev odpovedi odgovornosti ali soglasij strank je bistvenega pomena, vendar je treba s tem ravnati previdno, da se prepreči signaliziranje nestabilnosti ali sprožitev predčasnega izstopa.
Pogosta vprašanja
Kakšna je razlika med garancijo in odškodnino pri prevzemu?
Garancija je pogodbena izjava o dejstvu o ciljnem podjetju. Če se izkaže, da je garancija neresnična, lahko kupec zahteva odškodnino zaradi kršitve pogodbe. Kupec mora dokazati, da je kršitev povzročila izgubo, in jo količinsko opredeliti, ob upoštevanju zgornjih meja in omejitev iz pogodbe o nakupu nepremičnine (SPA).
Odškodninska garancija pa zagotavlja nadomestilo v evrih za specifična, opredeljena tveganja. Kupcu ni treba dokazati vzročne zveze ali ublažiti izgube – prodajalec kupcu preprosto povrne odgovornost. Odškodninske garancije se običajno uporabljajo za davčne obveznosti, stroške čiščenja okolja ali tekoče sodne spore, kjer je potencialna izpostavljenost znana, vendar je njen znesek negotova. Pogosto niso omejene ali pa veljajo višje omejitve kot splošna jamstva.
Kdaj je varščinski račun uporaben pri transakciji združitve in prevzema?
Depozitni račun je uporaben, kadar kupec potrebuje zavarovanje za garancijske zahtevke, izplačila ali odložena plačila, zlasti če je kreditna sposobnost prodajalca negotova ali če ni sklenjeno garancijsko in odškodninsko zavarovanje. Depozitni račun je pogost pri poslih, kjer je prodajalec posameznik ali malo podjetje in ne kreditno sposobna institucija.
Znesek varščine običajno znaša 10–20 % nakupne cene in se hrani 12–24 mesecev (dlje za davčne garancije). Sredstva se sprostijo samodejno ob koncu obdobja, razen če so bili vloženi zahtevki. Sporne terjatve ostanejo v varščini, dokler niso rešene z dogovorom, strokovno odločitvijo ali sodno odločbo.
Kaj je zavarovalna polica W&I in kdaj je pomembna?
Zavarovanje garancije in odškodnine (W&I) prenaša tveganje kršitev garancije s prodajalca na zavarovalnico. Kupec (ali včasih prodajalec) kupi polico, ki krije izgube, ki nastanejo zaradi kršitev, do določene meje (običajno 10–30 % nakupne cene).
Zavarovanje W&I je še posebej pomembno pri transakcijah zasebnega kapitala, konkurenčnih dražbah in scenarijih čistega izstopa, kjer se prodajalec želi izogniti odgovornosti po zaključku posla. Koristno je tudi, kadar je prodajalec insolventen ali ni pripravljen zagotoviti znatnega varščinskega zavarovanja ali zadržkov. Vendar zavarovanje ne krije znanih težav, prihodnjih zadev ali nekaterih izključenih tveganj, kot so pokojninske obveznosti ali onesnaženje okolja. Kupci ne smejo zavarovanja W&I obravnavati kot nadomestilo za temeljit skrbni pregled.
Kako deluje razkritje informacij in zakaj je tako pomembno?
Razkritje v pismu kvalificira ali izključi jamstva iz sporazuma o nakupu delnic (SPA) z razkritjem specifičnih dejstev ali okoliščin, ki bi sicer pomenile kršitve. Če na primer prodajalec jamči, da ni tekočega sodnega postopka, nato pa v razkritju v pismu razkrije določeno tožbo, kupec ne more uveljavljati kršitve tega jamstva.
Razkritje informacij je ključnega pomena, ker tveganje prenese nazaj na kupca. Splošno formulirana razkritja – kot je »vse zadeve, razkrite v podatkovni sobi« – lahko učinkovito izpraznijo garancijski paket. Najboljša praksa je, da kupci zahtevajo specifična, jasna razkritja, vezana na posamezna jamstva, z izrecnimi sklici na podporne dokumente. Kupci morajo med skrbnim pregledom natančno preučiti razkritje informacij, da se prepričajo, da so razkrita tveganja sprejemljiva ali da jih je mogoče vključiti v ceno posla.
Kaj so omejitve in košarice v garancijah in zakaj so pomembne?
Zgornja meja je najvišji znesek, ki ga bo prodajalec plačal za vse garancijske zahtevke skupaj, običajno izražen kot 10–30 % nakupne cene. Temeljna jamstva (kot sta lastništvo delnic in pooblastilo za prodajo) so običajno izključena iz zgornje meje in so lahko neomejena.
Košarica je prag , ki omejuje manjše zahtevke. Obstajata dve vrsti: prag de minimis se uporablja za posamezne zahtevke (npr. noben zahtevek ne presega 10,000 EUR), medtem ko se skupna košarica uporablja za skupne zahtevke (npr. ni povračila, razen če zahtevki presegajo 100,000 EUR). Košarice so lahko odbitne (prodajalec plača vse, ko je presežek presežen) ali odbitne (prodajalec plača le presežek). Omejitve in košarice uravnavajo potrebo po garancijskem varstvu s komercialno realnostjo, kar preprečuje pretirane sodne spore zaradi manjših težav.
Kaj je zaslužek in kdaj se uporablja?
Izplačilo dobička je odložena komponenta nakupne cene, ki temelji na prihodnji uspešnosti ciljnega podjetja, kot so prihodki, EBITDA ali cilji zadrževanja strank. Izplačila dobička se uporabljajo za premostitev razlik v vrednotenju, kadar se kupec in prodajalec ne strinjata glede prihodnjih možnosti podjetja, ali za spodbujanje prodajalca (ki pogosto ostane v vodstvu) k rasti podjetja po zaključku posla.
Izgube od prodaje prinašajo znatno tveganje za spore. Pogoste težave vključujejo nesoglasja glede načina merjenja uspešnosti, obtožbe, da je kupec manipuliral z rezultati (z zmanjšanjem stroškov trženja ali prerazporeditvijo ključnih strank) in ali je imel prodajalec zadostno operativno avtonomijo za doseganje ciljev. Jasne opredelitve, neodvisno preverjanje s strani računovodij in podrobne določbe o upravljanju so bistvenega pomena za zmanjšanje konfliktov.
V kolikšnem času lahko kupec po sklenitvi pogodbe uveljavlja garancijske zahtevke?
Zastaralni rok je odvisen od kategorije jamstva. Splošna poslovna jamstva običajno veljajo 18–24 mesecev po sklenitvi posla. Davčna jamstva pogosto veljajo od pet do sedem let, kar je skladno z obdobjem, v katerem lahko davčni organi ocenijo pretekle obveznosti. Temeljna jamstva (kot so lastništvo delnic in pooblastilo za prodajo) so pogosto časovno neomejena ali pa veljajo bistveno dlje.
Pogodba o nakupu nepremičnine mora jasno določati, kdaj se začne zastaralni rok (običajno je to rok za oddajo zahtevkov) in ali je treba o zahtevkih obvestiti ali jih formalno vložiti pred iztekom roka. Kupci bi morali te roke skrbno načrtovati, da bi se izognili izgubi dragocenih zahtevkov zaradi nenamerne uporabe.
Kaj je klavzula MAC in kdaj jo lahko kupec uveljavlja?
Klavzula o pomembnih negativnih spremembah (MAC) kupcu omogoča, da prekine transakcijo, če se med podpisom in zaključkom zgodi pomemben negativen dogodek, kot je izguba pomembne stranke, regulativni ukrep ali katastrofalna operativna napaka. Klavzule MAC so namenjene zaščiti kupcev pred nepričakovanimi, temeljnimi spremembami, ki spodkopavajo smisel posla.
Vendar sodišča klavzule MAC razlagajo zelo ozko. Kupec mora dokazati znaten in trajen vpliv na poslovanje – ne le začasnih ovire, splošnih tržnih razmer ali dogodkov, ki vplivajo na celotno panogo. Prodajalci se običajno pogajajo o obsežnih izjemah (kot so spremembe zakonodaje, gospodarski upadi ali pandemije), da bi omejili obseg. Uspešno sklicevanje na klavzulo MAC je težko in redko.
Kakšna so tveganja posla s premoženjem v primerjavi s poslom z delnicami?
Pri poslu s premoženjem kupec pridobi določena sredstva in prevzame določene obveznosti, pri čemer pretekla tveganja (kot so davčne obveznosti, pokojninske obveznosti in sodni spori) nosi prodajalec. To kupcu ponuja večjo zaščito, vendar ustvarja zapletenost. Vsaka pogodba, dovoljenje in pravica intelektualne lastnine morajo biti izrecno preneseni, kar pogosto zahteva soglasje tretjih oseb. Zaposlene bo morda treba prenesti v skladu z nizozemskimi pravili o prenosu podjetja v členih 7:662 in naslednjih civilnega zakonika, dobavitelji ali stranke pa se lahko upirajo novaciji.
Posel z delnicami je enostavnejši in hitrejši – lastništvo podjetja se prenese brez prenosa posameznih pogodb. Vendar pa kupec podeduje vse obveznosti, znane in neznane. Izbira je odvisna od kupčeve nagnjenosti k tveganju, kompleksnosti poslovanja ciljnega podjetja in pripravljenosti tretjih oseb, da soglašajo s prenosom.
Katero pravo se uporablja za združitve in prevzeme na Nizozemskem – nizozemsko ali angleško pravo?
Za transakcije, v katere so vpletena nizozemska podjetja, se uporablja nizozemsko pravo , zlasti kadar sta tako kupec kot prodajalec Nizozemca ali kadar ciljna družba posluje predvsem na Nizozemskem. Nizozemsko pravo ureja poslovne formalnosti, zaščito zaposlitve in pravice delničarjev, ne glede na klavzulo o veljavnem pravu v pogodbi o nakupu nepremičnin (SPA).
Vendar pa stranke pogosto izberejo angleško pravo za mednarodne posle, zlasti kadar gre za zasebne kapitalske sklade ali tuje vlagatelje. Angleško pravo ponuja obsežno sodno prakso o združitvah in prevzemih, uveljavljene razlage jamstev in odškodnin ter poznavanje prava med mednarodnimi svetovalci. Izbira prava vpliva na razlago jamstev, zastaralne roke in postopke reševanja sporov. Ne glede na izbiro se za nizozemske subjekte uporabljajo nizozemska obvezna pravila (kot so posvetovanja z delavskim svetom in zaščita zaposlenih).
Zagotavljanje vrednosti in upravljanje tveganj
Transakcije združitev in prevzemov se odločajo za pridobitev ali izgubo v pravnih podrobnostih. Garancije, odškodnine, dogovori o varščini in obveznosti po zaključku niso šablonski – so mehanizmi, ki razporejajo tveganje, ščitijo vrednost in določajo, kdo plača, ko gre kaj narobe.
Ne glede na to, ali kupujete ali prodajate podjetje, je razumevanje teh pravnih zaščitnih ukrepov bistvenega pomena za pogajanja o poštenem poslu in izogibanje dragim presenečenjem. Vložki so visoki, vprašanja so zapletena in posledice napačnih odločitev so lahko hude.
Če ste vključeni v transakcijo združitve in prevzema in potrebujete strokovno pravno svetovanje glede strukturiranja zaščit, pogajanj o jamstvih ali reševanja sporov, Law & More je tukaj, da vam pomaga. Naša izkušena ekipa za združitve in prevzeme svetuje kupcem in prodajalcem po vsej Nizozemski pri transakcijah vseh velikosti, od tehnoloških zagonskih podjetij v Brainportu Eindhoven uveljavljenim podjetjem v Amsterdam in Rotterdam.
Če pripravljate transakcijo, je najzgodnejši in najcenejši poseg pregled strukture in časovnega načrta pred podpisom pisma o nameri. Za razpravo o vaši transakciji nas kontaktirajte.
