Mednarodne trgovinske pogodbe: pet najpogostejših napak in kako se jim izogniti

Pet napak, ki povzročajo največ težav v mednarodnih trgovinskih pogodbah, so manjkajoča ali neprevidna izbira prava, klavzula o pristojnosti, ki je ni mogoče uveljaviti tam, kjer se nahaja premoženje, plačilni pogoji, ki ne upoštevajo zakonskih pravil o trgovinskih interesih in zavarovanjih, klavzule o odpovedi in višji sili, prepisane iz modela običajnega prava, ki ne ustreza nizozemskemu pravu, ter splošni pogoji, ki nikoli niso veljavno postali del pogodbe. Vsaki od teh se je mogoče izogniti v fazi priprave in je njihovo naknadno odpravljanje drago. Za nizozemsko podjetje ali za tuje podjetje, ki sklepa pogodbo z nizozemsko nasprotno stranko, je okvir nizozemski civilni zakonik skupaj z evropskimi predpisi o veljavnem pravu in pristojnosti.

V nadaljevanju je opisano, od kod izvira teh pet napak, kaj zakon dejansko pravi in ​​kako jih obiti. Poudarek je na nizozemskem pravu, ker se to pravo uporablja za večino pogodb, ki jih sklenejo podjetja s sedežem na Nizozemskem, in ker se več njegovih pravil močno razlikuje od predpostavk, vgrajenih v predloge pogodb v angleškem jeziku. Naš vodnik za sklepanje pogodb z nizozemskimi strankami zajema pogajalski del istega problema.

Zakaj čezmejne pogodbe propadejo pogosteje kot domače

Domača pogodba se bere v primerjavi z enim samim pravnim korpusom, ki ga obe stranki na splošno razumeta. Čezmejna pogodba pa ne. Ista klavzula lahko povzroči različne rezultate, odvisno od tega, katero pravo jo ureja, katero sodišče ali tribunal jo bere in ali se lahko iz tega izhajajoča odločitev izvrši, če druga stranka obdrži svoje premoženje. Ta tri vprašanja so ločena in najpogostejša strukturna napaka je odgovoriti le na prvo.

Iz tega sledijo praktične posledice. Dobavitelj, ki zmaga v sodbi na sodišču, katerega odločb ni mogoče izvršiti zoper dolžnika, ni zmagal ničesar. Kupec, ki je predvideval, da se bo kazenska klavzula uporabila v pisni obliki, odkrije, da jo lahko nizozemsko sodišče zmanjša. Prodajalec, ki ni nikoli izključil Dunajske prodajne konvencije, ugotovi, da skladnost in pravna sredstva ureja pogodba in ne civilni zakonik, ki ga je imel v mislih. Noben od teh izidov ne vključuje slabe vere na nobeni strani; izhajajo iz klavzul, ki niso bile nikoli preizkušene glede na dejansko veljavno pravo.

Jezik, prevajanje in tolmačenje

Pogodbe v mednarodni trgovini so običajno sestavljene v angleščini, tudi če nobena od strank ne govori angleško in če veljavno pravo ni angleško pravo. To je sicer izvedljivo, vendar ustvarja posebno tveganje: angleška pogodbena terminologija nosi pomene iz običajnega prava, ki jih nizozemsko pravo ne reproducira. Izrazi, kot so consideration (protiustreznost), best engears (najboljši napori), indemnity (odškodnina), warranty (garancija) in condition precedens (odredbeni pogoj), nimajo ustaljenega ekvivalenta v nizozemskem civilnem zakoniku, nizozemsko sodišče pa jih bo razlagalo tako, da bo vprašalo, kaj bi si stranke lahko razumno pripisale v danih okoliščinah, ne pa z uvozom angleške doktrine.

Ta razlagalni standard je pravilo Haviltex in je najpomembnejša stvar, ki jo je treba razumeti o pogodbi, ki jo ureja nizozemsko pravo. Nizozemska sodišča ne berejo trgovinske pogodbe zgolj dobesedno. Upoštevajo besedilo, pa tudi pogajanja, stranke, njihovo strokovno znanje in komercialni namen dogovora. Pogodba, ki je bila temeljito sklenjena med dvema dobro svetovanima podjetjema, s celotno klavzulo o sporazumu in profesionalnim pripravo besedila na obeh straneh, se bo brala bližje besedilu; kratka pogodba med neenakopravnima strankama pa ne. Če vašo pogodbo ureja nizozemsko pravo, v uvodne izjave vključite trgovinsko logiko, ker se bodo prebrale.

Če pogodba obstaja v dveh jezikih, navedite, katera različica prevlada, in to tudi mislite resno. Klavzula, ki določa, da sta obe različici enako verodostojni, je povabilo k sodnemu sporu, saj nobena dva prevoda trgovinske pogodbe nimata enakega učinka.

Stroški napačnega ravnanja

Finančna izpostavljenost ni omejena le na pravne stroške. Nejasna razporeditev stroškov prevoza, zavarovanja in carine preusmerja pravi denar pri vsaki pošiljki. Neizvršljiva klavzula o pristojnosti pomeni vzporedne postopke v dveh državah. Neveljaven sklop splošnih pogojev poslovanja z enim samim udarcem odpravi vašo zgornjo mejo odgovornosti, zastaralni rok in pridržek lastništva, kar je običajno veliko več kot spor, ki ga je razkril.

Sledijo stroški ugleda in odnosov. Večino komercialnih odnosov, ki se končajo s sodnim sporom, je bilo mogoče rešiti na točki, ko se stranki prvič nista strinjali o pomenu klavzule. Najcenejša oblika obvladovanja tveganj je vključitev delujoče poti za eskalacijo v pogodbo, namesto da bi jo prepustili tistemu, ki je najbolj jezen.

Prva napaka: prepuščanje veljavne zakonodaje naključju

Pogodba brez klavzule o izbiri prava ni pogodba brez veljavnega prava. Gre za pogodbo, katere veljavno pravo določi kolizijsko pravilo po nastanku spora, ki ga določi sodišče, ki je začelo postopek. V Evropski uniji je to pravilo Uredba Rim I o pravu, ki se uporablja za pogodbene obveznosti, in se uporablja na nizozemskih sodiščih ne glede na to, ali je pravo, na katero se sklicuje, pravo države članice.

Kaj stori Rim I, ko nič ne rečeš

Rim I daje strankam prosto izbiro prava, ki jo sodišča spoštujejo in ki jo je mogoče izrecno izbrati ali pa jasno izhaja iz določil pogodbe ali okoliščin. Če izbire ni, uredba uporablja fiksna pravila za najpogostejše vrste pogodb. Za pogodbo o prodaji blaga se uporablja pravo države, v kateri ima prodajalec običajno prebivališče; za pogodbo o storitvah pravo države, v kateri ima ponudnik storitev običajno prebivališče; za distribucijsko pogodbo pravo države, v kateri ima distributer običajno prebivališče; za franšizno pogodbo pa pravo države, v kateri ima franšizojemalec običajno prebivališče. Le če pogodba ne spada v nobeno od teh kategorij, pride v poštev preostali preizkus, torej značilna izpolnitev, s popravkom, kadar je pogodba očitno tesneje povezana z drugo državo.

Iz tega sledita dve posledici, ki presenečata ljudi. Prvič, molk daje prednost dobavitelju pri prodaji blaga in ponudniku pri pogodbi o storitvah, zato bo nizozemski kupec, ki pri nakupu od nemškega prodajalca pusti vprašanje odprto, običajno ugotovil, da se uporablja nemško pravo. Drugič, privzeta pravila niso enaka pravilom o pristojnosti, zato je povsem mogoče, da se znajdete na nizozemskem sodišču, ki uporablja tuje pravo, kar je počasneje in dražje, kot sta pričakovali obe stranki. Naš vodnik po veljavnem pravu v mednarodnih sporazumih podrobneje obravnava mehanizme.

Dunajska prodajna konvencija se uporablja, razen če jo izključite

Najpogosteje spregledana točka v mednarodnih prodajnih pogodbah je Konvencija Združenih narodov o pogodbah o mednarodni prodaji blaga, znana kot CISG ali v nizozemski praksi Weens Koopverdrag. Nizozemska je država pogodbenica. Kadar imata obe stranki sedež podjetja v državah pogodbenicah ali kadar kolizijska pravila vodijo do prava države pogodbenice, se Konvencija samodejno uporablja za prodajno pogodbo. Izbira nizozemskega prava je ne izključuje, ker je Konvencija del nizozemskega prava.

Konvencijo je mogoče izključiti, in 6. člen to izrecno določa, vendar je treba izključitev opraviti. Klavzula, ki določa, da za pogodbo velja nizozemsko pravo, ohranja CISG; klavzula, ki določa, da za pogodbo velja nizozemsko pravo in da je uporaba Dunajske prodajne konvencije izključena, pa ne. Katera od teh dveh odločitev je komercialna in ne samodejna. Konvencija ima resnično mednarodno sodno prakso, uporaben pojem bistvene kršitve in dolžnost kupca, da pregleda blago in v razumnem roku sporoči neskladnost. Nizozemsko domače prodajno pravo ima krajšo in strožjo dolžnost pritožbe. Prodajalci pogosto dajejo prednost domači ureditvi; kupci pa pogosto dajejo prednost Konvenciji.

Pravila, ki jih ne morete izključiti

Izbira prava ni neomejena. Rimski sporazum I ohranja prevladujoče obvezne določbe sodišča in omogoča, da se uporabijo določbe države izpolnitve. Prav tako ščiti nekatere kategorije strank, predvsem potrošnike in zaposlene, tako da jim izbira prava ne more odvzeti zaščite obvezne ureditve njihove matične države. Za pogodbo med podjetji ta zaščita redko poseže, sosednje ureditve pa. Konkurenčno pravo, sankcije in nadzor izvoza, varnost izdelkov, preprečevanje pranja denarja in varstvo podatkov se uporabljajo ne glede na pravo, izbrano v pogodbi.

Trgovsko zastopanje je klasična past. Evropska direktiva o samozaposlenih trgovskih zastopnikih, prenesena v nizozemski civilni zakonik, daje zastopniku, ki deluje v Evropski uniji, pravico do odškodnine za škodo v primeru odpovedi in minimalnih odpovednih rokov, tem zaščitam pa se ni mogoče izogniti z izbiro prava države nečlanice, kjer zastopnik deluje v Uniji. Distribucijska pogodba, sestavljena kot zastopanje, ali agencija, preoblečena v distribucijsko pogodbo, tega ne spremeni: sodišča preučijo vsebino razmerja. Če izbirate med strukturami, naš pregled različnih vrst trgovinskih pogodb določa posledice vsake od njih.

Priprava klavzule

Uporabna klavzula o izbiri prava imenuje eno pravo, navaja, ali se uporablja CISG, in ne pove ničesar drugega. Razdelitev pogodbe tako, da za različne dele veljajo različna prava, je dovoljena v skladu z Rimskim sporazumom I, vendar se skoraj nikoli ne splača zapletati. Sklicevanje samo na splošna načela mednarodnega gospodarskega prava ali na načela UNIDROIT brez temeljnega nacionalnega prava deluje v arbitraži, vendar je pred državnim sodiščem nekoristno. Izbira prava države, ki ni povezana z nobeno od strank ali transakcijo, je veljavna, vendar pomeni, da odvetniki nobene od strank ne poznajo odgovora na nobeno vprašanje brez posvetovanja z lokalnim odvetnikom.

Druga napaka: klavzula o reševanju sporov, ki ne more prinesti izvršljivega izida

Preizkus klavzule o reševanju sporov ni v tem, ali se sliši avtoritativno, temveč ali je odločitev, ki jo ta klavzula prinese, mogoče izvršiti zoper premoženje druge stranke. Na to vprašanje je znotraj Evropske unije drugačen odgovor kot zunaj nje, zato bi morala biti ta razlika vodilo pri pripravi besedila.

Izbira sodišča znotraj Evropske unije

Znotraj Unije pristojnost ureja prenovljena uredba Bruselj I. Stranke se lahko dogovorijo, da so pristojna sodišča države članice, in tak sporazum je izključen, razen če ne določijo drugače. Pomembne so zahteve glede oblike: sporazum mora biti v pisni obliki ali pisno potrjen ali v obliki, ki je v skladu s prakso, ki sta jo stranki vzpostavili med seboj, ali z običaji mednarodne trgovine, ki so jih stranke poznale ali bi morale poznati. Klavzula o pristojnosti, skrita v splošnih pogojih, ki drugi stranki niso bili nikoli posredovani, je ranljiva prav na tej točki.

Kadar ni izbire sodišča, Uredba tožniku na splošno določa stalno prebivališče toženca, pri pogodbah pa kraj izpolnitve zadevne obveznosti: kraj dobave pri prodaji blaga in kraj, kjer so bile ali bi morale biti storitve opravljene pri pogodbi o storitvah. Zato se lahko nizozemski dobavitelj, ki dobavlja v Francijo, znajde pred francoskim sodiščem, čeprav se njegovi računi sklicujejo na nizozemsko pravo.

Velika prednost uredbe je izvršljivost. Sodba, izdana v eni državi članici, se v drugih prizna brez posebnega postopka in je izvršljiva brez razglasitve izvršljivosti. V praksi se nizozemska sodba lahko izvrši v Španiji ali na Poljskem na podlagi sodbe in potrdila. Zunaj Unije ni ničesar primerljivega.

Izvrševanje zunaj Evropske unije

Prav tukaj je večina pogodb najšibkejših. Po nizozemskem procesnem pravu tuje sodbe ni mogoče preprosto izvršiti na Nizozemskem, razen če to določa pogodba ali evropska uredba. Člen 431 nizozemskega zakonika o civilnem postopku določa pravilo in ponuja alternativo: zadeva se lahko ponovno predloži nizozemskemu sodišču, ki lahko v praksi sprejme tujo odločbo, če je imelo tuje sodišče mednarodno sprejemljivo podlago za pristojnost, če je postopek izpolnjeval osnovne standarde dolžnega postopka, če odločba ni v nasprotju z nizozemskim javnim redom in če ni nezdružljiva s prejšnjo odločbo med istima strankama. To je izvedljivo, vendar gre za drugi sklop postopkov s stroški in zamudami, ki jih to vključuje, in zrcalna slika velja za nizozemsko odločbo, izdano v tujini.

Dve haaški konvenciji zmanjšujeta vrzel. Konvencija o sporazumih o izbiri sodišča iz leta 2005 zavezuje Evropsko unijo in od držav pogodbenic zahteva, da uveljavijo sporazume o izključni izbiri sodišča in priznajo iz njih izhajajoče sodbe. Konvencija o sodbah iz leta 2019, ki je za Evropsko unijo začela veljati 1. septembra 2023, razširja priznavanje in izvrševanje med državami, ki so se ji pridružile. Obe konvenciji sta uporabni, vendar je seznam držav pogodbenic še vedno veliko krajši od števila članic Newyorške konvencije, zato je praktična rešitev za nasprotno stranko zunaj Unije običajno arbitraža. Naš vodnik o tem, kako se izogniti težavam s pristojnostjo in izvrševanjem, določa preverjanja, ki jih je treba opraviti pred podpisom.

Arbitraža in Newyorška konvencija

Arbitraža se v mednarodnih pogodbah izbere predvsem za izvrševanje. Newyorška konvencija o priznavanju in izvrševanju tujih arbitražnih odločb iz leta 1958 zavezuje več kot 160 držav, vključno s skoraj vsemi pomembnimi trgovinskimi državami, in zavezuje njihova sodišča, da priznajo arbitražne sporazume in izvršijo odločbe, pri čemer je naveden le kratek in ozek seznam razlogov za zavrnitev. Za pogodbo s nasprotno stranko v državi, s katero Nizozemska nima pogodbe o sodni odločbi, je arbitražna klavzula pogosto edina realna pot do odločbe, ki jo je dejansko mogoče izterjati.

Nizozemsko arbitražno pravo je določeno v četrti knjigi Zakonika o civilnem postopku in je bilo posodobljeno leta 2015. Nizozemski arbitražni inštitut upravlja arbitraže po svojih pravilih in je običajna domača izbira; ICC, LCIA in za določene sektorje specializirani inštituti so pogosti pri večjih čezmejnih transakcijah. Ne glede na to, katero izberete, klavzula za delovanje potrebuje štiri stvari: institucijo in njena pravila, sedež arbitraže, število arbitrov in jezik. Izpustitev sedeža je najbolj škodljiva opustitev, saj sedež določa nadzorno sodišče in pravo, ki ureja samo arbitražo.

Arbitraža ni samodejno cenejša ali hitrejša. Stranke plačajo sodišču in instituciji, dejansko ni pritožbe glede vsebine, odločba pa se lahko razveljavi le iz omejenih razlogov. To so značilnosti in ne pomanjkljivosti, vendar pomenijo, da arbitraža ustreza pogodbam, kjer so zaupnost, tehnično znanje in čezmejno izvrševanje pomembnejši od pravice do drugega mnenja. Kadar je odnos vreden ohranjanja, je smiselna stopenjska klavzula, ki zahteva pogajanja in nato mediacijo pred arbitražo, pod pogojem, da imajo koraki roke. Klavzula, ki od strank zahteva, da spore rešijo sporazumno, brez časovne omejitve in brez posledic zavrnitve, ne doseže ničesar razen zamude.

Nizozemsko gospodarsko sodišče

Za stranke, ki želijo državno sodišče, ne pa postopka v nizozemskem jeziku, je na voljo nizozemsko gospodarsko sodišče v Amsterdam od 1. januarja 2019 obravnava mednarodne trgovinske spore v angleščini, specializirani senat in pritožbeno sodišče pa prav tako v angleščini. Zahteva, da se stranke o tem izrecno in pisno dogovorijo, zaračunava višje sodne takse kot redna sodišča, njegove sodbe pa krožijo znotraj Evropske unije na običajen način v skladu s prenovljeno uredbo Bruselj I. Za spor med nizozemsko stranko in drugo evropsko stranko je pogosto boljša rešitev kot arbitraža, naš pregled pa je spori po nizozemskem pravu pojasnjuje, kako se običajna pot primerja.

Tretja napaka: plačilni pogoji, ki ne upoštevajo zakonskih pravil

Plačilne klavzule so običajno sestavljene, kot da bi stranke pisale na prazen list. To ni tako. Za pogodbe med podjetji evropska in nizozemska zakonodaja že urejata zamude pri plačilu, klavzula, ki odstopa od teh pravil, ne da bi to posebej omenila, pa preprosto povzroča zmedo glede tega, katera ureditev se uporablja.

Plačilni roki, zakonske komercialne obresti in stroški izterjave

Evropska direktiva o boju proti zamudam pri plačilih v trgovinskih poslih je prenesena v nizozemski civilni zakonik. V praksi so pomembna tri pravila. Če se stranki ne dogovorita o plačilnem roku, plačilo zapade v tridesetih dneh od prejema računa ali blaga oziroma storitev, kar nastopi pozneje. Med podjetji se je mogoče dogovoriti za daljši rok, vendar ga civilni zakonik omejuje na šestdeset dni, razen če je daljši rok izrecno dogovorjen in ni očitno nepošten do upnika; v nasprotju z javnim organom je zgornja meja trideset dni. In ko dolžnik zamuja, teče zakonski komercialni interes po samem zakonu, ne da bi bil potreben opomin.

Zakonske komercialne obresti niso enake navadnim zakonskim obrestim, ki veljajo za nekomercialne obveznosti. So precej višje, obrestno mero za vsako polletje pa določi in objavi vlada; v pogodbo ne vpisujte obrestne mere, razen če nameravate nadomestiti zakonsko obrestno mejo, in preverite, ali je pogodbena obrestna mera dejansko višja, saj bo nižja preprosto prezrta v korist zakonsko določene spodnje meje. Poleg tega je upnik upravičen do fiksnega minimalnega zneska za stroške zunajsodne izterjave, ne da bi jih moral dokazovati, kar je spet določeno s predpisi.

Lekcija o pisanju je preprosta. Določite, kdaj se lahko račun pošlje, kaj mora vsebovati, kdaj zapade plačilo, v kateri valuti in na kateri račun ter ali so obresti zakonsko določena komercialna obrestna mera ali višja pogodbena. Nejasnosti, kot je plačilo ob zaključku, so najpogostejši vir sporov pri izterjavi, saj se stranke ne strinjajo ravno o zaključku. Naš vodnik o tem, kako podpisati pogodbo brez skritih pravnih vprašanj, zajema pasti v sorodnih klavzulah.

Varščina: pridržek lastništva, garancije in predplačila

Nizozemska zakonodaja ponuja dobavitelju močno in poceni zavarovanje, ki ga številne mednarodne pogodbe ne uporabljajo. Pridržek lastništva (eigendomsvoorbehoud) prodajalcu omogoča, da obdrži lastništvo dobavljenega blaga do plačila, in ta ostane v veljavi tudi po stečaju kupca, tako da je mogoče blago zahtevati nazaj od stečajnega upravitelja, namesto da bi se uvrstilo med običajne terjatve. Dogovorjen mora biti vnaprej, idealno v splošnih pogojih, in skrbno sestavljen: podaljšani pridržek lastništva, ki zajema vse terjatve, ki izhajajo iz razmerja, je po nizozemski zakonodaji veljaven v omejenem obsegu, medtem ko klavzula, ki naj bi lastništvo razširila na blago, ki je bilo predelano ali mešano, na splošno ne. Njegova učinkovitost proti blagu, ki zapušča Nizozemsko, je odvisna od prava države, v kateri se blago nahaja, zato je treba vedeti, kam blago gre.

Poleg pridržka lastništva so običajni instrumenti bančna garancija, garancija matične družbe, dokumentarni akreditiv in plačilo v obrokih glede na mejnike. Predplačila in depoziti morajo izrecno navajati, ali so vračljivi in ​​v kakšnih okoliščinah, saj nizozemska zakonodaja nima pravila o privzetem pogoju, ki bi pomenil izgubo depozita. Če je namen, da prodajalec ob preklicu obdrži denar, mora to navesti pogodba in mora biti sestavljena kot fiksni znesek za preklic in ne kot kazen, iz razlogov, navedenih spodaj. Če je solventnost nasprotne stranke dvomljiva, tveganje ni teoretično: naš vodnik o stečaju vašega pogodbenega partnerja določa, kaj preživi insolventnost in kaj ne.

Valutno, indeksacijsko in dolgoročno cenovno tveganje

V pogodbi, ki velja več kot eno leto, je cena tako številka kot del porazdelitve tveganja. Navedite eno valuto računa in eno valuto plačila ter povejte, kdo krije stroške pretvorbe in bančnih stroškov. Če se bo tveganje menjalnega tečaja delilo, opredelite referenčni tečaj, vir in čas dneva, ko se odčitava, saj je razlika med referenčnim tečajem centralne banke in komercialnim tečajem pravi denar na velikem računu.

Klavzule o indeksiranju bi morale navajati objavljeni indeks, določiti bazno obdobje, datum pregleda in formulo ter navesti, kaj se zgodi, če se indeks preneha objavljati. Odprte klavzule, ki eni stranki dovoljujejo prilagajanje cen po lastni presoji, so izvršljive med podjetji, vendar niso v skladu z zahtevami razumnosti in pravičnosti, ki jih nizozemska zakonodaja uporablja za vsako pogodbo, sodišče pa jih bo razlagalo ozko. Klavzula, ki dovoljuje ponovna pogajanja, če je presežen določeni prag, s pravico do odpovedi pogodbe z odpovednim rokom, če ponovna pogajanja ne uspejo, je močnejša od klavzule, ki eni stranki daje pooblastilo. Upoštevajte tudi, da so pravila o varstvu potrošnikov v nizozemskem pogodbenem pravu še strožja, kadar nasprotna stranka ne deluje v okviru poslovanja.

Četrta napaka: odpoved in višja sila, sestavljena po napačnem modelu

Nizozemsko pravo nima enotnega koncepta odpovedi. Ima jih več, ki imajo različne zahteve in različne posledice. Predloge, napisane za sistem običajnega prava, jih stisnejo v eno klavzulo in rezultat pogosto ne doseže tistega, kar stranka, ki se nanj sklicuje, pričakuje.

Razveljavitev zaradi kršitve zahteva najprej neizpolnitev obveznosti

Razveljavitev pogodbe zaradi kršitve, ontbinding, je na podlagi civilnega zakonika mogoča, kadar ena stranka ne izpolni obveznosti, razen če je neizpolnitev premajhna, da bi jo upravičila. Pomembna omejitev je, da mora biti druga stranka, kadar je izpolnitev še vedno mogoča, najprej v zamudi, verzuim, in do zamude običajno pride šele po pisnem obvestilu o zamudi (ingebrekestelling), ki določa razumen rok za izpolnitev. Izogibanje temu obvestilu je najpogostejša postopkovna napaka v nizozemskih gospodarskih sporih in spremeni upravičen zahtevek v neupravičenega.

Obstajajo izjeme. Obvestilo ni potrebno, kadar je določen rok, dogovorjen kot tak, potekel, kadar je izpolnitev postala trajno nemogoča ali kadar je dolžnik jasno povedal, da je ne bo izpolnil. Pogodba lahko določa tudi, da določene kršitve samodejno povzročijo, da druga stranka postane neplačilo, in to je običajno vredno dveh vrstic, ki jih porabi. Česar pogodba ne more razumno storiti, je, da odstopa od pogodbe obravnava kot nekaj, kar se zgodi s pošiljanjem e-pošte, v kateri se pogodba razglasi za prekinjeno: učinek zavezujočega sklepa je, da morata obe strani vrniti, kar sta prejeli, kar pogosto ni tisto, kar si želi stranka, ki odstopa od pogodbe.

Prekinitev trajajočega razmerja

Pogodbo za nedoločen čas, ki traja do določenega časa, imenovano duurovereenkomst, je načeloma mogoče odpovedati z odpovednim rokom, tudi če sama pogodba o tem ne določa ničesar. Vendar pa nizozemska sodna praksa to pravico pogojuje z zahtevami razumnosti in pravičnosti: glede na trajanje razmerja, naložbe druge stranke in njeno odvisnost od pogodbe lahko sodišče zahteva dovolj dolg odpovedni rok, tehten razlog ali odškodnino. Distributerja, ki si je v desetih letih zgradil trg, ni mogoče odpustiti s tridesetdnevnim odpovednim rokom zgolj zato, ker pogodba o tem ne govori.

Odgovor je v tem, da ga reguliramo. Odpovedni rok določimo izrecno, pisno in z opredeljenim načinom dostave, navedemo, kateri dogodki omogočajo takojšnjo prekinitev pogodbe, in uredimo, kaj se zgodi po tem: plačilo za opravljeno delo, vračilo materiala in zaupnih informacij, izpolnitev obstoječih naročil in katere klavzule ostanejo v veljavi. Naš vodnik o prekinitvi pogodbe in odpovednih rokih obravnava mehanizme, pogodba pa mora jasno razlikovati med prekinitvijo zaradi udobja in razveljavitvijo zaradi kršitve, tako da se nobena od njiju pomotoma ne uporabi namesto druge.

Višja sila in nepredvidene okoliščine

V skladu z nizozemskim civilnim zakonikom neizpolnitev obveznosti ni dolžniku pripisljiva, če ni posledica njegove krivde in ne spada v njegovo tveganje po zakonu, pravnem aktu ali splošno sprejeti praksi. To je višja sila, overmacht. Njen učinek je omejen, vendar pomemben: dolžnika oprosti plačila odškodnine, vendar sama po sebi ne prekine pogodbe in druga stranka jo lahko še vedno odstopi, ker za odstop ni potrebna krivda.

Ker zakonsko pravilo temelji na porazdelitvi tveganja, pogodbena klavzula o višji sili ni dekoracija. Določa, kaj spada pod čigavo tveganje, in s tem spremeni izid. Po pandemiji, paketih sankcij in šokih cen energije v zadnjih letih je generično besedilo o dogodkih, na katere stranka nima vpliva, očitno neustrezno. Navedite dogodke: epidemija in vladni ukrepi, sprejeti kot odziv, vojna in sankcije, omejitve izvoza in uvoza, kibernetski napad, odpoved imenovanega ključnega dobavitelja, stavka in ekstremno vreme. Navedite odpovedni rok v dnevih in ne tednih. Naložite dolžnost ublažitve in nadaljevanja izpolnjevanja. Navedite, katere obveznosti se nadaljujejo med prekinitvejo, zlasti ali veljajo plačilne obveznosti. In določite dolgoročno prekinitev: če izpolnjevanje ostane prekinjeno po dogovorjenem številu dni, lahko katera koli stranka prekine pogodbo.

Poleg višje sile ima nizozemsko pravo ločeno in nenavadno pravno sredstvo za nepredvidene okoliščine. Na zahtevo stranke lahko sodišče spremeni učinke pogodbe ali jo v celoti ali delno razveljavi, če so nastopile okoliščine, ki jih stranki nista predvideli in so takšne narave, da druga stranka ne more razumno pričakovati, da bo pogodba ostala nespremenjena. Prag je visok in sodišča ga uporabljajo redko, vendar obstaja in ga ni mogoče v celoti izključiti s pogodbo. Klavzula o težavah, ki določa ponovna pogajanja o določenih sprožilcih, je boljši način za nadzor nad tem tveganjem kot pretvarjanje, da ga ni.

Sodišče lahko zniža kazenske klavzule

Pogodbena kazen (boetebeding) je veljavna po nizozemskem pravu in je uporaben instrument, zlasti za obveznosti glede zaupnosti in nekonkurence, kjer je dejansko izgubo težko opredeliti. Vendar pa civilni zakonik sodišču daje pooblastilo za znižanje kazni, če bi uporaba klavzule v danih okoliščinah privedla do očitno nerazumnega rezultata. Tega pooblastila ni mogoče izključiti z dogovorom. Vrhovno sodišče je jasno določilo, da jo je treba uporabljati zadržano, sodišče pa bo preučilo razmerje med kaznijo in dejansko škodo, naravo pogodbe, besedilo klavzule in okoliščine, v katerih se uveljavlja.

Iz tega sledita dve posledici. Prvič, kazen, ki ima neko vidno povezavo s škodo, ki jo naj bi odvrnila, bo preživela; okrogla številka, določena na ravni, ki je nihče ne more upravičiti, morda ne bo. Drugič, navedite, ali kazen nadomešča odškodnino ali jo dopolnjuje, ker je zakonsko privzeto, da kazen nadomešča odškodnino, številne stranke pa nameravajo ravno nasprotno. Ista klavzula bi morala določati, ali je mogoče poleg kazni še vedno zahtevati izpolnitev.

Omejitve in izključitve odgovornosti

Omejitev in izključitev odgovornosti med podjetji je dovoljena po nizozemski zakonodaji in se rutinsko upošteva. Omejitev je zahteva po razumnosti in pravičnosti: na klavzulo se ni mogoče sklicevati, kadar bi bilo zanašanje nesprejemljivo, sodišča pa dosledno zavračajo izključitev za zaščito stranke pred njenim lastnim namenom ali zavestno malomarnostjo in na splošno pred namenom višjega vodstva. Pri tej oceni so pomembni resnost kršitve, narava škode, obseg zavarovanja tveganja in pogajalska stališča strank. Zgornja meja, vezana na vrednost pogodbe ali zavarovano vsoto, z izjemami za kategorije, ki jih stranke dejansko nameravajo izključiti iz zgornje meje, bo veliko bolj verjetno veljala kot splošna izključitev vse odgovornosti.

Peta napaka: splošni pogoji poslovanja, ki niso nikoli postali del pogodbe

Splošni pogoji vsebujejo zgornjo mejo odgovornosti, pridržek lastništva, zastaralne roke, klavzulo o pristojnosti in izbiro prava. So tudi del pogodbe, s katerim se najpogosteje ravna malomarno. Po nizozemskem pravu o njihovi uporabi odločata dve vprašanji: čigavi pogoji so bili sprejeti in ali so bili pravočasno na voljo.

Bitka oblik: nizozemsko pravo sledi prvemu strelu

Ko se vsaka stranka sklicuje na svoje standardne pogoje, nizozemski civilni zakonik rešuje konflikt na nenavaden način. Drugo sklicevanje nima učinka, razen če izrecno zavrne uporabnost pogojev prve stranke. Z drugimi besedami, nizozemsko pravo sledi prvemu načelu: uporabljajo se pogoji, na katere se najprej sklicuje, razen če jih stranka, ki odgovori, izrecno zavrne, in zgolj natis lastnih pogojev na hrbtni strani potrditve naročila ni izrecna zavrnitev.

To je nasprotno od pravila zadnjega poskusa, ki ga najdemo v mnogih drugih sistemih, in se razlikuje tudi od stališča v skladu z Dunajsko prodajno konvencijo, kjer je odgovor, ki vsebuje bistveno drugačne pogoje, protiponudba. Tako lahko ista izmenjava dokumentov privede do različnih rezultatov, odvisno od tega, ali je bila CISG izključena. Praktičen odgovor je preprost in ga je vredno vključiti v prodajni postopek: v prvem dokumentu, ki ga pošljete, se jasno sklicujte na svoje pogoje in izrecno zavrnite vse pogoje druge stranke. Naš vodnik za pripravo splošnih pogojev poslovanja deluje skozi besedilo.

Dajanje pogojev na voljo pred sklenitvijo pogodbe

Nizozemska zakonodaja od uporabnika splošnih pogojev zahteva, da drugi stranki da razumno možnost, da se z njimi seznani, načeloma tako, da jih izroči pred sklenitvijo pogodbe ali ob njej. Če se to ne zgodi, so posamezne klavzule izpodbojne in druga stranka lahko razveljavi prav tisto klavzulo, na katero se uporabnik sklicuje. Deponiranje pogojev pri Trgovinski zbornici ali sodnem registru in navedba, kje jih je mogoče dobiti, je le nadomestna možnost v primerih, ko njihova izročitev dejansko ni razumno mogoča.

Za elektronsko sklenjene pogodbe civilni zakonik dovoljuje, da so pogoji na voljo elektronsko pred sklenitvijo pogodbe, na način, ki drugi stranki omogoča shranjevanje in kasnejši dostop do njih. Povezava v nogi spletnega mesta ni samodejno dovolj; običajno zadostuje povezava, ki je predstavljena pred oddajo naročila v obliki, ki jo je mogoče prenesti. V praksi večina teh argumentov odpravlja priložitev pogojev v obliki PDF k ponudbi in sklicevanje nanje v spremnem e-poštnem sporočilu.

Izjema, ki zajema mednarodne pogodbe

Obstaja še ena točka, ki jo mednarodne pogodbe pogosto spregledajo. Zaščitni režim splošnih pogojev poslovanja v nizozemskem civilnem zakoniku se ne uporablja za pogodbo med strankama, ki delujeta v okviru poslovne ali poklicne dejavnosti, pri čemer nista obe sedežu na Nizozemskem. Posledica tega je, da tuje podjetje, ki sklepa pogodbo z nizozemskim dobaviteljem, ne more sklicevati na nizozemska pravila pri nerazumno obremenjujočih klavzulah, njegov položaj pa je odvisen od običajnih pogodbenih pravil ter od razumnosti in pravičnosti. Ali to pomaga ali škoduje, je odvisno od tega, na kateri strani transakcije ste, vendar bi morala biti to zavestna izbira in ne presenečenje. Večja nizozemska podjetja, ki presegajo zakonsko določene pragove velikosti, so prav tako izključena iz delov zaščitnega režima.

Dobavni pogoji, Incoterms in prenos lastništva

Incoterms so standardni trgovinski pogoji, ki jih je objavila Mednarodna trgovinska zbornica. Razporejajo stroške in tveganje prevoza ter določajo, kdo organizira prevoz, zavarovanje, izvozno in uvozno carinjenje. Ne prenašajo lastništva, ne določajo veljavne zakonodaje in niso nadomestilo za prodajno pogodbo. Trenutna izdaja je Incoterms 2020 in pogodba bi morala to navesti, ker so prejšnje izdaje še vedno v obtoku in so se nekateri pogoji med njimi spremenili.

Izbira pravega pravila

Najpogostejša napaka je uporaba pomorskega izraza za kontejnerizirani tovor. Pri FOB tveganje preide, ko je blago na krovu plovila, vendar se kontejner običajno izroči prevozniku na terminalu nekaj dni prej, kar pusti nezavarovano vrzel, v kateri nobena stranka ni očitno ogrožena. Za kontejnerje so ustrezna pravila FCA ali CPT in CIP, kjer prodajalec plača prevoznino, pri CIP pa zavarovanje. Rezervni FOB, CFR in CIF so za razsuti in kosovni tovor, dejansko naložen na ladjo.

Natančno navedite kraj. FCA, ki mu sledi mesto, ni dovolj: navedite terminal, skladišče ali naslov, ker imenovani kraj določa, kam se prenese tveganje in kdo plača stroške terminala na vsakem koncu. EXW si zasluži posebno previdnost, ker kupca zavezuje k izpolnitvi izvoznih formalnosti v državi prodajalca, česar tuji kupec pogosto ne more zakonito storiti; FCA v prostorih prodajalca doseže skoraj enak komercialni rezultat brez te težave. DDP je zrcalna slika: prodajalca prevzame odgovornost za uvozno carinjenje, dajatve in uvozni DDV v državi kupca, kar zahteva prisotnost ali finančnega zastopnika tam in se s tem redno strinjajo prodajalci, ki niso preverili, ali to lahko storijo. Kadar blago potuje po cesti znotraj Evrope, se za prevozno pogodbo uporablja Konvencija CMR, ki določa lastne omejitve odgovornosti in časovne omejitve, naš vodnik po Konvenciji CMR za mednarodni cestni prevoz pa pojasnjuje, kako je to povezano s prodajno pogodbo.

Lastništvo se prenese po nacionalni zakonodaji, ne po Incoterms

Po nizozemskem pravu lastništvo premičnega blaga preide ob dobavi na podlagi veljavnega naslova, ki ga izvede prenosnik s pooblastilom razpolaganja. Tveganje in lastništvo sta torej ločeni vprašanji, pogodba, ki ureja eno in ignorira drugo, pa je nepopolna. Prav tu spada pridržek lastništva: odloži prenos lastništva do plačila, medtem ko Incoterm prepušča porazdelitev tveganja med prevozom. V prodajni pogodbi je določeno, kdaj lastništvo preide, kdaj preide tveganje, kdo zavaruje blago in za koliko ter kakšen je postopek pregleda in reklamacije ob prihodu, vključno z rokom, v katerem mora kupec obvestiti o napakah.

Zaupnost, intelektualna lastnina in osebni podatki

Nizozemska zakonodaja ne nalaga splošni dolžnosti zaupnosti komercialnim strankam zunaj posebnih odnosov, zato je treba zaupnost vzpostaviti s pogodbo. Izvedljiva klavzula opredeljuje, kaj je zaupno, po kategorijah in ne s seznamom dokumentov, določa dovoljeni namen, imenuje osebe, katerim je razkritje dovoljeno, in zavezuje prejemnika, da jih zaveže, določa, kako dolgo obveznost traja po prenehanju pogodbe, ter obravnava vračilo ali uničenje gradiva. Dodatek k obveznosti je normalen iz zgoraj navedenega razloga: dokazovanje izgube zaradi uhajanja je skoraj nemogoče. Poslovne skrivnosti uživajo tudi zakonsko varstvo v skladu z nizozemskim izvajanjem evropske direktive o poslovnih skrivnostih, vendar le, če je imetnik sprejel razumne ukrepe za ohranitev tajnosti informacij, kar pomeni, da mora biti pogodba usklajena z dejanskimi kontrolami dostopa. Naš vodnik po sporazumu o nerazkritju določa standardno strukturo.

Intelektualna lastnina se ne prenese, ker je bila plačana. Po nizozemski zakonodaji avtorske in druge pravice, ki jih ustvari izvajalec, ostanejo pri izvajalcu, razen če so prenesene, za prenos avtorskih pravic pa je potrebna listina. Pravice, ki jih ustvari zaposleni pri opravljanju zaposlitve, običajno po zakonu preidejo na delodajalca, vendar to pravilo ne velja za samostojne podjetnike ali podizvajalce. Mednarodna pogodba mora torej določati, kdo je lastnik že obstoječega gradiva, kdo je lastnik na novo ustvarjenega gradiva, kakšno licenco prejme vsaka stranka za osnovno gradivo druge stranke in na katerih ozemljih. Moralnih pravic avtorja po nizozemski zakonodaji ni mogoče prenesti, čeprav se jim je mogoče v omejenem obsegu odpovedati. Kjer so lahko kršene pravice tretjih oseb, izrecno dodelite obrambo in odškodnino ter ju omejite. Naša praksa za intelektualno lastnino lahko pregleda dodelitev pred podpisom, zlasti pa mora biti jasno določeno stališče o licenciranju in izvorni kodi v pogodbi o IT storitvah .

Kadar osebni podatki prečkajo mejo, se za obdelavo uporablja Splošna uredba o varstvu podatkov ne glede na pravo, izbrano za pogodbo. Če ena stranka obdeluje osebne podatke v imenu druge stranke, je obvezen sporazum o obdelavi podatkov z vsebino, ki jo predpisuje Uredba, prenosi v države zunaj Evropskega gospodarskega prostora pa zahtevajo pravno podlago, v večini primerov standardne pogodbene klavzule skupaj z oceno učinka prenosa. Klavzula o zaupnosti ne nadomešča nobene od teh klavzul.

Podpisovanje: pooblastilo, formalnosti in elektronski podpisi

Pogodba, ki jo podpiše nekdo brez pooblastila, ne zavezuje družbe, razen če je družba ustvarila videz pooblastila ali ga naknadno ratificirala. Za nizozemsko nasprotno stranko je pooblastilo javno dostopno: poslovni register, ki ga vodi Gospodarska zbornica, prikazuje direktorje in vse registrirane omejitve njihovih pooblastil za podpisovanje, tretja oseba, ki deluje v dobri veri, pa je na splošno zaščitena pred dejstvi, ki bi morala biti registrirana, vendar niso bila. Preverjanje registra pred podpisom ne stane ničesar in reši vprašanje. Za tujo nasprotno stranko zahtevajte sklep upravnega odbora ali pooblastilo ter enakovreden izpisek iz registra.

Večina komercialnih pogodb po nizozemskem pravu ne zahteva posebne oblike, nekatere pa jo. Za prenos registrirane lastnine je potrebna notarska listina in registracija; za prenos avtorskih pravic in prenos delnic v nizozemski zasebni družbi z omejeno odgovornostjo je prav tako potrebna listina. Klavzula o prepovedi konkurence v pogodbi o zaposlitvi mora biti pisna. Če je formalnost predpisana in se ne upošteva, je dejanje nično in noben sporazum je ne more popraviti.

Elektronske podpise ureja uredba eIDAS, ki se neposredno uporablja na Nizozemskem, skupaj z določbo civilnega zakonika, ki izenačuje elektronski podpis z ročno napisanim, kadar je uporabljena metoda dovolj zanesljiva glede na namen in okoliščine. Kvalificiran elektronski podpis ima na podlagi uredbe enako pravno veljavo kot ročno napisan podpis. Pri čezmejni pogodbi visoke vrednosti je zanesljivost metode vredna dodatnega truda: uporabite kvalificiran ali vsaj napreden podpis z revizijsko sledjo, v pogodbi navedite, da je dogovorjeno elektronsko podpisovanje, in shranite podpisano datoteko s podatki za preverjanje.

Predloge, prilagajanje in cikel pregleda

Predloga je kontrolni seznam, ne pogodba. Prihrani čas pri strukturiranju in vas spomni na klavzule, ki bi jih sicer pozabili, in je nevarna iz istega razloga: ustvari dokument, ki je videti dokončan. Klavzule, ki odločajo o primerih, opis dobavljenega blaga, cenovni mehanizem, merila sprejemljivosti, zgornja meja odgovornosti in klavzula o sporih so prav tiste, ki jih predloga ne more izpolniti.

Začnite s transakcijo. Določite blago ali storitve z merljivimi merili, količinami, tehničnimi specifikacijami, sprejemljivimi stopnjami napak in postopki inšpekcijskih pregledov; za storitve opredelite standard, kako se meri uspešnost in kaj se zgodi, če ni dosežen. Povežite rezultate z datumi in vgradite postopek sprememb, ki določa, kdo lahko zahteva spremembo, kdo jo mora odobriti in kako se določi cena, saj sprememba obsega brez postopka spremeni pogodbe s fiksno ceno v spore. Naš vodnik po strategiji pogajanj o pogodbah obravnava, kako ohraniti to linijo v pogajanjih, specifične strukture pa se razlikujejo glede na vrsto pogodbe: pogodba o dobavi , pogodba o konsignaciji , franšizna pogodba in pogodba o sodelovanju imajo vsaka svoja obvezna pravila in svoje standardne pasti.

Tudi pogodbe se starajo. Spreminja se zakonodaja, spreminjajo se seznami sankcij, ukinjajo se indeksne serije, odhajajo osebe, navedene v odpovedni klavzuli. Dolgoročne pogodbe vsako leto pregledajte s kratkim kontrolnim seznamom: ali se je spremenila veljavna zakonodaja ali regulativni položaj, ali so plačilni in cenovni pogoji še vedno komercialni, ali so dobavni pogoji še vedno veljavna izdaja Incoterms, ali so naslovi za odpoved pravilni in ali je zgornja meja odgovornosti še vedno povezana z vrednostjo tveganja. Podpisane izvirnike hranite na enem mestu skupaj s splošnimi pogoji, ki so bili dejansko priloženi takrat, saj je v sporu pomembna le različica, ki je veljala na dan sklenitve pogodbe.

Kaj storiti, preden podpišete

Pred podpisom mednarodne trgovinske pogodbe pisno rešite pet vprašanj. Katero pravo se uporablja in ali je Dunajska prodajna konvencija veljavna ali ne. Kateri forum odloča in ali se njegova odločitev lahko izvrši, če je premoženje druge stranke. Kdaj zapade plačilo, katere obresti in kakšno zavarovanje velja? Kako pogodba preneha in kaj ostane v veljavi tudi po njenem prenehanju? In čigavi splošni pogoji veljajo in ali so bili pravočasno določeni, da so postali del pogodbe. Če lahko na teh pet vprašanj odgovorite z obraza dokumenta, bo pogodba preživela večino tega, kar z njo stori trgovinsko življenje.

Pregled opravite pred podpisom in ne šele po tem, ko prvi račun ni bil plačan. Vključitev odvetnika za pogodbe v fazi priprave pogodbenega dokumenta stane le delček stroškov prepiranja glede klavzule, ki ni bila nikoli prilagojena poslu, in to je točka, na kateri je še vedno mogoče spremeniti porazdelitev tveganja.

Law & More Svetuje nizozemskim in mednarodnim podjetjem pri pripravi, pregledu in pogajanjih o čezmejnih gospodarskih pogodbah, o splošnih pogojih poslovanja ter o sporih, ki nastanejo v primeru njihovega neuspeha, od izbire prava in pristojnega sodišča do izvršitve. Če pripravljate mednarodni sporazum ali poslujete s stranko, ki ne izpolnjuje svojih obveznosti, bodo naši odvetniki pregledali dokumente in predstavili možnosti. Za razpravo o vaši situaciji se obrnite na nas ali pa preberite našo širšo ponudbo. pravno svetovanje za podjetja in vodniki po gospodarskem pravu.

Pogosta vprašanja

Spodnja vprašanja obravnavajo praktična vprašanja, ki se najpogosteje pojavljajo, ko nizozemsko podjetje sklepa pogodbe čez mejo: jezik in tolmačenje, valutno tveganje, kulturne razlike pri pogajanjih, klavzule o reševanju sporov in intelektualna lastnina.

Te napake so v veliki meri posledica tega, kdo pripravlja in pregleduje; glejte naša merila za izbiro nizozemske odvetniške pisarne za mednarodne pogodbe.