Nova sprememba zakona o nadzoru nizozemskih skrbniških uradov in zagotavljanje stalnega plusa
V zadnjih letih je nizozemski skrbniški sektor postal zelo reguliran sektor. Skrbniški uradi na Nizozemskem so pod strogim nadzorom. Razlog za to je, da je regulator sčasoma razumel in spoznal, da so skrbniški uradi v veliki nevarnosti, da se vključijo v pranje denarja ali poslujejo z goljufivimi strankami. Da bi lahko nadzorovali skrbniške urade in uredili sektor, je leta 2004 začel veljati nizozemski zakon o nadzoru skrbniških uradov (Wtt).
Na podlagi tega zakon, morajo skrbniški uradi izpolnjevati več zahtev, da lahko opravljajo svoje dejavnosti. Pred kratkim je bila sprejeta še ena sprememba ZPP, ki je začela veljati 1. januarja 2019. Ta zakonska sprememba med drugim pomeni, da se je definicija ponudnika stalnega prebivališča po ZZP razširila.
Zaradi tega dopolnila več institucij spada v področje uporabe Wtt, kar ima lahko velike posledice za te institucije. V prispevku bo pojasnjeno, kaj prinaša sprememba ZPP glede zagotavljanja stalnega prebivališča in kakšne so praktične posledice novele na tem področju.
1. Ozadje akta o nadzoru urada nizozemskega skrbniškega urada
Skrbniška pisarna je pravna oseba, podjetje ali fizična oseba, ki poklicno ali poslovno opravlja eno ali več skrbniških storitev, z ali brez drugih pravnih oseb ali družb. Kot pove že ime Wtt, so skrbniški uradi predmet nadzora. Nadzorni organ je Nizozemska centralna banka. Brez dovoljenja nizozemske centralne banke skrbniški uradi ne smejo delovati iz pisarne na Nizozemskem.
Wtt med drugim vključuje opredelitev skrbniškega urada in zahteve, ki jih morajo skrbniški uradi na Nizozemskem izpolnjevati, da pridobijo dovoljenje. Wtt razvršča pet kategorij skrbniških storitev. Organizacije, ki zagotavljajo te storitve, so opredeljene kot skrbniški urad in zahtevajo dovoljenje v skladu z Wtt. To zadeva naslednje storitve:
- biti direktor ali partner pravne osebe ali podjetja;
- zagotavljanje naslova ali poštnega naslova, skupaj z zagotavljanjem dodatnih storitev (zagotavljanje stalnega prebivališča plus);
- uporaba prenosnega podjetja v korist stranke;
- prodaja ali posredovanje pri prodaji pravnih oseb;
- deluje kot skrbnik.
Nizozemske oblasti so imele različne razloge za uvedbo Wtt. Pred uvedbo Wtt skrbniški sektor ni bil ali pa je bil komaj preslikan, zlasti v zvezi z veliko skupino manjših skrbniških uradov. Z uvedbo nadzora bi lahko dosegli boljši pogled na skrbniški sektor.
Drugi razlog za uvedbo Wtt je, da so mednarodne organizacije, kot je Financial Action Task Force, opozorile na povečano tveganje, da bi se skrbniški uradi med drugim vključili v pranje denarja in davčne utaje. Po mnenju teh organizacij je v skrbniškem sektorju obstajalo tveganje integritete, ki ga je bilo treba narediti obvladljivo z regulacijo in nadzorom. Te mednarodne institucije so tudi priporočile ukrepe, med drugim načelo poznaj svojo stranko, ki se osredotoča na nepodkupljivo poslovanje in kjer morajo skrbniški uradi vedeti, s kom poslujejo. Namenjen je preprečevanju poslovanja z goljufivimi ali kriminalnimi strankami.
Zadnji razlog za uvedbo Wtt je, da samoregulacija v zvezi s skrbniškimi uradi na Nizozemskem ni veljala za zadostno. Za vse skrbniške urade niso veljala enaka pravila, saj niso bili vsi uradi združeni v podružnico ali stanovsko organizacijo. Poleg tega je manjkal nadzorni organ, ki bi lahko zagotovil izvrševanje pravil.[1] Wtt je nato zagotovil, da je bila vzpostavljena jasna ureditev glede skrbniških uradov in da so bile obravnavane zgoraj omenjene težave.
2. Opredelitev zagotavljanja storitve prebivališča plus
Od uvedbe Wtt leta 2004 se ta zakon redno spreminja. 6. novembra 2018 je nizozemski senat sprejel novo spremembo Wtt. Z novim zakonom o nadzoru pisarn Dutch Trust 2018 (Wtt 2018), ki je začel veljati 1. januarja 2019, so zahteve, ki jih morajo izpolnjevati uradi, postale strožje in nadzorni organ ima na voljo več izvršilnih sredstev. Ta sprememba je med drugim razširila koncept „zagotavljanja stalnega prebivališča plus“. Pod starim Wtt je bila za zaupanja vredna naslednja storitev: zagotavljanje naslova za pravno osebo v kombinaciji z opravljanjem dodatnih storitev. Temu se reče tudi zagotavljanje prebivališča plus.
Najprej je treba razumeti, kaj natančno pomeni zagotavljanje prebivališča. Po Wtt-u je določba stalnega prebivališča predložitev poštnega naslova ali naslova za obisk po naročilu ali pravni osebi, podjetju ali fizični osebi, ki ne spada v isto skupino kot ponudnik naslova. Če subjekt, ki zagotavlja naslov, poleg te določbe opravlja dodatne storitve, govorimo o zagotavljanju stalnega prebivališča plus. Po Wtt se te dejavnosti skupaj štejejo za skrbniško storitev. Naslednje dodatne storitve so bile vključene v staro Wtt:
- svetovanje ali nudenje pomoči v zasebnem pravu, razen izvajanja sprejemnih dejavnosti;
- dajanje nasvetov za davke ali skrb za davčne napovedi in s tem povezane storitve;
- izvajanje dejavnosti v zvezi s pripravo, oceno ali revizijo letnih računovodskih izkazov ali vodenjem uprav;
- zaposlovanje direktorja za pravno osebo ali podjetje;
- druge dodatne dejavnosti, ki so določene s splošnim upravnim redom.
Zagotavljanje stalnega prebivališča skupaj z izvajanjem ene od zgoraj omenjenih dodatnih storitev se po stari Wtt šteje za skrbniško storitev. Organizacije, ki zagotavljajo to kombinacijo storitev, morajo imeti dovoljenje v skladu z Wtt.
V skladu z Wtt 2018 so bile dodatne storitve nekoliko spremenjene. Zdaj zadeva naslednje dejavnosti:
- dajanje pravnih nasvetov ali nudenje pomoči, razen izvajanja sprejemnih dejavnosti;
- skrb za davčne napovedi in povezane storitve;
- izvajanje dejavnosti v zvezi s pripravo, oceno ali revizijo letnih računovodskih izkazov ali vodenjem uprav;
- zaposlovanje direktorja za pravno osebo ali podjetje;
- druge dodatne dejavnosti, ki so določene s splošnim upravnim redom.
Jasno je, da dodatne storitve v okviru Wtt 2018 ne odstopajo veliko od dodatnih storitev v okviru stare Wtt. Opredelitev svetovanja pod prvo točko se nekoliko razširi in davčna svetovanja so izvzeta iz definicije, sicer pa zadevajo skoraj enake dodatne storitve.
Kljub temu pa, ko Wtt 2018 primerjamo s starim Wtt-om, je mogoče opaziti veliko spremembo na področju zagotavljanja stalnega prebivališča plus. V skladu s četrtim odstavkom 3. člena pod Wtt 4 je prepovedano izvajati dejavnosti brez dovoljenja na podlagi tega zakona, ki so namenjene zagotavljanju poštnega naslova ali gostujočega naslova, kot je navedeno v oddelku b opredelitve zaupnih storitev in pri opravljanju dodatnih storitev iz navedenega dela v korist ene in iste fizične osebe, pravne osebe ali družbe.
[2]Ta prepoved je nastala, ker sta zagotavljanje stalnega prebivališča in opravljanje dodatnih storitev pogosto v praksi ločeni, kar pomeni, da teh storitev ne izvaja ista stranka.
Namesto tega ena stranka na primer opravi dodatne storitve in nato pripelje stranko v stik z drugo stranko, ki zagotovi stalno prebivališče. Ker opravljanja dodatnih storitev in zagotavljanja stalnega prebivališča ne opravlja ista stranka, načeloma ne govorimo o skrbniški storitvi po starem Wtt. Z ločitvijo teh storitev tudi ni potrebno dovoljenje po starem Wtt in se tako izognemo obveznosti pridobitve tega dovoljenja. Da bi preprečili to ločevanje skrbniških storitev v prihodnosti, je bila v člen 3, odstavek 4, sub b Wtt 2018 vključena prepoved.
3. Praktične posledice prepovedi ločevanja zaupnih storitev
Po starem Wtt-u v definicijo skrbniške storitve ne sodijo dejavnosti ponudnikov storitev, ki ločujejo opravljanje domicilnih storitev in opravljanje dodatnih dejavnosti in te storitve izvajajo različni subjekti. Vendar pa je s prepovedjo iz 3. člena, 4. odstavka, točka b Wtt 2018, tudi osebam, ki ločijo skrbniške storitve, prepovedano opravljati takšne dejavnosti brez dovoljenja.
To pomeni, da stranke, ki želijo še naprej opravljati svoje dejavnosti na ta način, potrebujejo dovoljenje in so zato tudi pod nadzorom Nizozemske nacionalne banke. Prepoved pomeni, da ponudniki storitev zagotavljajo storitev zaupanja po Wtt 2018, kadar opravljajo dejavnosti, ki so namenjene tako zagotavljanju stalnega prebivališča kot opravljanju dodatnih storitev.
Ponudniku storitev torej ni dovoljeno opravljati dodatnih storitev in pozneje vzpostaviti stika s svojo stranko z drugo stranko, ki zagotavlja stalno prebivališče, ne da bi imel dovoljenje v skladu z Wtt. Poleg tega je ponudnik storitev ni dovoljeno, da deluje kot posrednik tako, da stranko vzpostavi stik z različnimi strankami, ki lahko nudijo stalno prebivališče in opravljajo dodatne storitve, brez dovoljenja.[3] To velja celo v primeru, ko ta posrednik sam ne zagotavlja stalnega prebivališča in ne opravlja dodatnih storitev.
4. Napotitev strank na posebne ponudnike stalnega prebivališča
V praksi se pogosto pojavljajo stranke, ki opravijo dodatne storitve in stranko nato napotijo k določenemu ponudniku stalnega prebivališča. Ponudnik domicila v zameno za to napotitev pogosto plača provizijo tistemu, ki je stranko napotil. Vendar pa v skladu z Wtt 2018 ni več dovoljeno, da ponudniki storitev sodelujejo in namerno ločujejo svoje storitve, da bi se izognili Wtt.
Kadar organizacija opravlja dodatne storitve za stranke, teh strank ni dovoljeno napotiti k določenim ponudnikom stalnega prebivališča. To namreč pomeni, da med strankami obstaja sodelovanje, ki je namenjeno izogibanju Wtt. Poleg tega, ko prejmete provizijo za napotitve, je očitno, da obstaja sodelovanje med strankami, v katerih so skrbniške storitve ločene.
Ustrezni članek Wtt govori o izvajanju dejavnosti namenjen tako pri poštnem ali obiskovnem naslovu kot pri opravljanju dodatnih storitev. Sprememba memoranduma se nanaša na vzpostavitev stika s stranko z različnimi strankami.[4] Wtt 2018 je nov zakon, tako da v tem trenutku ni nobenih sodnih odločb v zvezi s tem zakonom. Poleg tega relevantna literatura govori le o spremembah, ki jih prinaša ta zakon.
To pomeni, da v tem trenutku še ni jasno, kako bo zakon deloval v praksi. Posledično v tem trenutku ne vemo, katera dejanja natančno spadajo v definicije "usmerjenih na" in "spravljanja v stik". Zato trenutno ni mogoče reči, katera dejanja natančno sodijo pod prepoved 3. člena, 4. odstavka, sub b Wtt 2018. Gotovo pa je, da gre za drsečo lestvico. Napotitev na določene ponudnike stalnega prebivališča in prejemanje provizije za te napotitve se šteje kot vzpostavitev stika strank s ponudnikom stalnega prebivališča.
Tveganje predstavlja priporočanje točno določenih ponudnikov stalnega prebivališča, s katerimi imate dobre izkušnje, čeprav stranka načeloma ni neposredno napotena na ponudnika stalnega prebivališča. Vendar je v tem primeru naveden določen ponudnik stalnega prebivališča, na katerega se stranka lahko obrne. Obstaja velika verjetnost, da se bo to razumelo kot "vzpostavljanje stika stranke" s ponudnikom stalnega prebivališča. Navsezadnje se stranki v tem primeru ni treba truditi, da bi sama poiskala ponudnika stalnega prebivališča.
Še vedno je vprašanje, ali govorimo o "vzpostavljanju stika s stranko", ko je stranka napotena na izpolnjeno iskalno stran Google. To pa zato, ker pri tem ni priporočljiv noben določen ponudnik stalnega prebivališča, ampak zavod naročniku posreduje imena ponudnikov stalnega prebivališča. Da bi razjasnili, katera dejanja točno sodijo v okvir prepovedi, bo treba zakonsko določbo dodelati v sodni praksi.
5. Zaključek
Jasno je, da ima lahko Wtt 2018 velike posledice za stranke, ki opravljajo dodatne storitve in hkrati svoje stranke napotijo k drugi stranki, ki lahko zagotovi domicil. Po starem Wtt ti zavodi niso spadali v področje uporabe Wtt in zato po Wtt niso potrebovali dovoljenja. Ker pa je Wtt 2018 začel veljati, obstaja prepoved tako imenovanega ločevanja skrbniških storitev.
Zavodi, ki opravljajo dejavnosti, ki se osredotočajo tako na zagotavljanje stalnega prebivališča kot na opravljanje dodatnih storitev, odslej sodijo v področje uporabe WTT in morajo po tem zakonu pridobiti dovoljenje. V praksi je veliko organizacij, ki opravljajo dodatne storitve in nato svoje stranke napotijo k ponudniku stalnega prebivališča. Za vsako stranko, ki jo napotijo, prejmejo provizijo od ponudnika stalnega prebivališča.
Ker pa je Wtt 2018 stopil v veljavo, ponudnikom storitev ni več dovoljeno sodelovati in namerno ločevati storitev, da bi se izognili Wtt. Organizacije, ki delujejo na tej osnovi, bi morale torej kritično pogledati svoje dejavnosti. Te organizacije imajo dve možnosti: prilagodijo svoje dejavnosti ali pa spadajo v področje uporabe Wtt in zato potrebujejo dovoljenje in so pod nadzorom nizozemske centralne banke.
Kontakt
Če imate po branju tega članka vprašanja ali komentarje, se obrnite na g. Ruby van Kersbergen, odvetnica pri Law & More preko [e-pošta zaščitena]ali g. Tom Meevis, odvetnik pri Law & More preko [e-pošta zaščitena]ali pokličite +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren v Nederlandu, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
