Pravni skrbni pregled pri združitvah in prevzemih na Nizozemskem: kaj preveriti pred nakupom

Pravna skrbnost je preiskava nizozemskega ciljnega podjetja s strani kupca pred podpisom: korporativna struktura, pogodbe, zaposleni, dovoljenja, intelektualna lastnina, spori in regulativne odobritve. Nizozemska zakonodaja tega ne predpisuje, vendar je pomembna za vašo zaščito: kupec, ki ne opravi preiskave, se bo kasneje težje zanašal na napako (dwaling, člen 6:228 nizozemskega civilnega zakonika, BW), pri poslu z delnicami pa vse obveznosti ostanejo znotraj podjetja, ki ga kupite.

Ugotovitve neposredno vplivajo na ceno, jamstva in odškodnine v pogodbi o nakupu delnic (SPA) ter pogoje za sklenitev posla. Nekatere ugotovitve so bolj vprašanja časovnega načrta kot tveganja: pred sklenitvijo posla je treba opraviti svetovanje delavskega sveta, nadzor nad združitvami in pregled naložb.

Zakaj je skrbni pregled pomemben po nizozemski zakonodaji?

V skladu z nizozemskim pogodbenim pravom ima prodajalec dolžnost obvestiti, kupec pa dolžnost preveriti. Če kasneje trdite, da ste kupili na podlagi napačne predpostavke, sodišče pretehta obe dolžnosti v skladu s členom 6:228 BW; kupec, ki je izpustil očitne preglede, lahko ostane brez pravnega sredstva.

Pri delniškem poslu pridobite podjetje z vso njegovo zgodovino: pogodbe, terjatve, davčni položaji in okoljska vprašanja ostanejo pri njem. Pri poslu s premoženjem izberete sredstva in pogodbe, vendar se zaposleni samodejno prenesejo v skladu s členom 7:663 BW, če gre za prenos podjetja . Pogodbe pri poslu s premoženjem zahtevajo sodelovanje nasprotne stranke za prenos pogodbe (contractsoverneming) v skladu s členom 6:159 BW.

Skrbni pregled ima tudi stran prodajalca. Prodajalec, ki pripravi poročilo o skrbnem pregledu prodajalca in popolno podatkovno sobo, omejuje poznejše zahtevke, saj so razkrita dejstva običajno izključena iz garancijskih zahtevkov v pogodbi o nakupu nepremičnin (SPA).

Kaj naj bi zajemal pregled podjetja?

Začnite z izpiskom iz nizozemskega poslovnega registra (Handelsregister) pri Trgovinski zbornici (KVK). Prikazuje registrirane direktorje, pooblaščene podpisnike in druge registrirane podatke. Preverite z statut, register delničarjev in zapisnik sej upravnega odbora.

Za družbo z omejeno odgovornostjo (BV) preverite omejitve prenosa v statutu: v skladu s členom 2:195 BW imajo delničarji predkupno pravico (aanbiedingsregeling), razen če statut določa drugače, številni členi pa dodajajo zahtevo po soglasju, ki jo je treba upoštevati, preden se delnice lahko prenesejo. Preverite, ali so bile vse delnice veljavno izdane z notarskim zapisom, kot to zahteva člen 2:196 BW tako za izdajo kot za prenos. Preverite razrede delnic, opcije in konvertibilna posojila, ki bi lahko razredčila vaš delež.

Za večja podjetja lahko velja režim za velika podjetja (structuurregime), ki nadzornemu svetu daje pooblastila, kot je imenovanje direktorjev. Preverite člene za pravice nadzornega sveta do odobritve pomembnih odločitev. Naš članek o okviru korporativnega upravljanja pojasnjuje te strukture.

Katere pogodbe potrebujejo natančnejši pregled?

Osredotočite se na pogodbe, ki predstavljajo znaten prihodek ali jih je težko nadomestiti: ključne stranke, edini dobavitelji, distribucija, financiranje in najemi. Glavno vprašanje je, ali bodo preživele transakcijo.

• Klavzule o spremembi nadzora, ki nasprotni stranki omogočajo prekinitev ali ponovno pogajanje.
• Omejitve dodelitve, ki blokirajo prenos v poslu s sredstvom.
• Klavzule o ekskluzivnosti in prepovedi konkurence, ki omejujejo skupino kupcev po sklenitvi posla.
• Neomejena odgovornost, jamstva, kazenske klavzule in pogojna plačila.
• Finančne zaveze in pravice do zavarovanja (zastave, hipoteke) na sredstvih ciljne družbe.

Preverite lastništvo nepremičnin in obremenitve v zemljiški knjigi (Kadaster). Kjer so potrebna ključna soglasja, jih postavite kot pogoj za sklenitev posla. Oglejte si naš članek o zaščiti vaših nizozemskih poslovnih pogodb.

Kako preverjate intelektualno lastnino in podatke?

Preverite, ali je cilj lastnik blagovnih znamk, patentov, programske opreme in domenskih imen ter ali so registracije veljavne in obnovljene. Manjkajoče naloge ustanoviteljev, samostojnih podjetnikov ali razvijalcev so pogosta napaka, zlasti pri programski opremi.

Preverite licence za klavzule o spremembi nadzora in prenehanju ter ali komponente odprte kode vplivajo na uporabo kode. Za osebne podatke preglejte zapise o obdelavi, sporazume o obdelavi podatkov in vso korespondenco z nizozemskim organom za varstvo podatkov (Autoriteit Persoonsgegevens) v skladu s Splošno uredbo o varstvu podatkov. Več v naših vodnikih o pravu intelektualne lastnine na Nizozemskem in varstvu poslovnih skrivnosti.

Kakšna so tveganja delovnega prava?

Nizozemski zaposleni imajo močno zaščito, zato je zaposlitev pogosto največji skriti strošek. Preglejte pogodbe o zaposlitvi, kolektivne pogodbe (CAO), pokojninske sheme, načrte bonusov in delnic ter nerešene primere odpuščanja ali bolezni.

Preverite pogodbe za določen čas glede na pravilo verige pogodb o zaposlitvi, status samozaposlenih izvajalcev (tveganje prerazvrstitve v zaposlene) in ali je bilo za prihajajoče odpovedi obračunano prehodno nadomestilo. Naš članek o pogostih napakah v nizozemskem delovnem pravu navaja običajna problematična področja.

Podjetje, ki običajno zaposluje vsaj 50 ljudi, mora imeti svet delavcev (ondernemingsraad) v skladu s členom 2 Zakona o svetih delavcev (WOR). V skladu s členom 25(1)(a) WOR je treba svet zaprositi za nasvet glede predlaganega prenosa nadzora, in sicer v času, ko nasvet še lahko vpliva na odločitev. Če se odločitev razlikuje od nasveta, mora podjetje počakati en mesec, preden jo izvede (člen 25(6) WOR), svet pa se lahko pritoži pri Zbornici podjetij (Ondernemingskamer) ... Amsterdam Prizivno sodišče v enem mesecu (člen 26 WOR). Zakon o združitvah SER (SER-Fusiegedragsregels) prav tako zahteva, da so sindikati obveščeni o številnih transakcijah.

Katera dovoljenja in okoljska vprašanja bi morali preveriti?

Od 1. januarja 2024 okoljska dovoljenja in pravila o dejavnostih ureja Zakon o okolju in načrtovanju (Omgevingswet). Preverite, ali ima ciljna dejavnost veljavno okoljsko dovoljenje (omgevingsvergunning) za vsako dejavnost, ali se dovoljenja, prenesena v skladu s prehodnimi pravili, ujemajo z dejanskim delovanjem lokacije in ali so bile izpolnjene obveznosti poročanja.

Za industrijska območja zahtevajte poročila o preiskavi tal in korespondenco s pristojnim organom. Onesnaženje tal na sedanjih ali nekdanjih lokacijah lahko privede do sanacijskih nalogov, ki ostanejo pri podjetju v okviru delniškega posla.

Katera regulativna dovoljenja lahko odložijo zaključek?

Trije režimi lahko določijo odobritev kot pogoj za zaključek. Načrtujte jih v časovnem načrtu, ne v kontrolnem seznamu za zaključek.

• Nadzor združitev. V skladu s členom 29(1) nizozemskega zakona o konkurenci (Mw) je treba koncentracijo priglasiti Organu za potrošnike in trge (ACM), če je skupni svetovni promet strank v preteklem letu presegel 150 milijonov EUR in če sta vsaj dve od njih na Nizozemskem dosegli vsaj 30 milijonov EUR. Večji posli lahko namesto tega spadajo pod nadzor EU nad združitvami.
• Pregled naložb. Zakon o varnostnem preverjanju naložb, združitev in prevzemov (Vifo) od 1. junija 2023 zahteva obveščanje o pridobitvah nadzora nad ključnimi ponudniki, upravljavci poslovnih kampusov in podjetji, ki delujejo na področju občutljive tehnologije. Obvestilo se pošlje Uradu za preverjanje naložb (Bureau Toetsing Investeringen).
• Tuje subvencije. Uredba EU o tujih subvencijah zahteva, da se Evropski komisiji priglasijo večji posli, ki vključujejo finančne prispevke držav zunaj EU.

Regulirani cilji potrebujejo več. Podjetja v bančništvu, zavarovalništvu ali investicijskih storitvah potrebujejo licence v skladu z Zakonom o finančnem nadzoru (Wft) nizozemske centralne banke (DNB) ali Organa za finančne trge (AFM), pridobitev kvalificiranega deleža v finančni instituciji pa običajno zahteva predhodno odobritev.

Kako rešujete spore in skrite obveznosti?

Zahtevajte seznam tekočih in grozečih postopkov, zahtevkov za odškodnino in preiskav organov, kot so ACM, davčna uprava (Belastingdienst) ali organ za varstvo podatkov. Sodne evidence niso centralno dostopne, zato sta glavna vira razkritje prodajalca in korespondenca ciljne stranke. Naš nizozemski članek o pravdnih sporih pojasnjuje, kako potekajo postopki.

Pozornost si zaslužijo pretekle kršitve konkurenčnega prava: odškodninske zahtevke zaradi kartelnih sporov lahko čakajo še leta po koncu kršitve. Odgovornost za proizvod, jamstva, dana podjetjem v skupini, in stara davčna leta so drugi pogosti viri odgovornosti.

Kako se ugotovitve prevedejo v SPA?

Vsaka pomembna ugotovitev bi morala voditi do odločitve: znižanja cene, posebnega jamstva, jamstva, odložnega pogoja ali sprejetja tveganja. Specifična jamstva krijejo znana tveganja; jamstva krijejo neznana.

Po nizozemskem pravu se stranke v veliki meri prosto dogovorijo o pravnih sredstvih, zgornjih mejah, pragovih in rokih za uveljavljanje terjatev v pogodbi o nakupu nepremičnine. Pripravite jih skrbno: dogovorjena ureditev običajno nadomesti ali omejuje zakonska pravna sredstva za neskladnost in napake. Če je prodajalčeva sposobnost plačila terjatev negotova, razmislite o varščini ali odloženem plačilu. Za fazo pisma o nameri glejte naš članek o predhodni kupoprodajni pogodbi .

Kako je organiziran postopek skrbnega pregleda?

Kupec pošlje seznam zahtev; prodajalec naloži dokumente v virtualno podatkovno sobo; svetovalci poročajo o ugotovitvah, običajno v poročilu z rdečo zastavico, ki navaja le bistvene težave. Vrzeli zapolnijo krogi vprašanj in odgovorov ter vodstvene seje.

Pred dostopom se dogovorite o sporazumu o zaupnosti in omejite dostop do konkurenčno občutljivih informacij med konkurenti na čisto ekipo, da se izognete kršitvi prepovedi kartelov pred sklenitvijo posla. Hranite kopijo podatkovne sobe v stanju, v katerem je bila podpisana, saj razkritje v zvezi z jamstvi običajno temelji na njej.

Kaj morate kot kupec preveriti?

• Prijava KVK izpisek, statut in register delničarjev v primerjavi s prodajalčevim opisom delnic.
• Prepoznajte pogodbe s klavzulami o spremembi nadzora in kot pogoj za zaključek določite ključna soglasja.
• Preverite, ali so potrebna dovoljenja ACM, Vifo ali druga, in jih vključite v urnik.
• Ocenite tveganja zaposlovanja, pokojninske obveznosti in postopek sveta delavcev.
• Preverite lastništvo intelektualne lastnine in programske opreme, vključno z dodelitvami razvijalcev.
• Vsak opozorilni znak prevedite v ceno, odškodnino, garancijo ali stanje v pogodbi o nakupu nepremičnine (SPA).

Kaj morate kot prodajalec preveriti?

• Uredite poslovne evidence: register delničarjev, notarske listine in sklepe.
• Pripravite popolno podatkovno sobo in razmislite o skrbnem pregledu prodajalca.
• Znane težave v zvezi z garancijami razkrijte na pravičen način, da omejite poznejše zahtevke.
• Postopek delavskega sveta začnite pravočasno, preden odločitev postane dokončna.
• Dogovorite se o omejitvah, pragovih in obdobjih za uveljavljanje garancij in odškodnin.

Kaj lahko storimo za vas s pravnim skrbnim pregledom?

Naši odvetniki za korporativne zadeve in odvetniki za prevzeme podjetij zastopajo kupce in prodajalce v nizozemskih transakcijah. Naš kontrolni seznam za združitve in prevzeme na Nizozemskem prikazuje, kje v tem procesu deluje skrbni pregled.

• Pripravimo seznam zahtev in izvedemo pravni pregled podatkovne sobe.
• Pripravimo poročilo z opozorilnimi znaki, osredotočeno na vprašanja, ki vplivajo na ceno, strukturo ali časovni okvir.
• Preverimo, ali se uporabljajo postopki nadzora združitev, preverjanja naložb ali postopkov sveta delavcev.
• Ugotovitve prevedemo v jamstva, odškodnine in pogoje v pogodbi o nakupu nepremičnin (SPA).
• Za prodajalce pripravimo skrbni pregled prodajalca in pismo o razkritju.

Povzetek

• Pravna skrbnost opredeli tveganja, ki jih prevzamete; pri delniškem poslu vse obveznosti ostanejo pri podjetju.
• Kupec, ki ne opravi preiskave, je v slabšem položaju, če se kasneje sklicuje na zmoto (člen 6:228 BW).
• Pregledajte poslovne evidence, ključne pogodbe, zaposlene, dovoljenja, intelektualno lastnino, podatke in spore.
• Časovni načrt lahko določijo nasveti sveta delavcev (člen 25 WOR), nadzor združitev ACM in pregled Vifo.
• Ugotovitve se morajo odražati v ceni, garancijah, odškodninah in pogojih zaključka v pogodbi o nakupu nepremičnin.

Pogosta vprašanja