Izplačilo dividend iz nizozemske BV: dva zakonsko predpisana preizkusa

Skratka: izplačilo dividend nizozemske bančne družbe zahteva dve odločitvi, ne ene. Skupščina delničarjev odloči o izplačilu, vendar v skladu s členom 2:216 nizozemskega civilnega zakonika ta sklep nima učinka, dokler ga ne odobri upravni odbor. Upravni odbor lahko odobri šele po preizkusu bilance stanja (kapital mora še vedno presegati rezerve, ki jih zahteva zakon ali statut) in preizkusu izplačila (družba mora biti še vedno sposobna plačevati svoje dolgove, ko zapadejo). Upravni odbor, ki odobri izplačilo, za katero bi moral vedeti, da ga družba ne more izvesti, je osebno odgovoren za nastali primanjkljaj, delničar, ki je vedel, pa bo morda moral denar poravnati.

Izplačilo dividend nizozemske bančne družbe ureja člen 2:216 nizozemskega civilnega zakonika, ki odločitev deli na dva dela. Skupščina delničarjev odloči o izplačilu in njegovem obsegu; upravni odbor odloči, ali se dividenda dejansko lahko izplača, in mora zavrniti odobritev, če ve ali bi moral razumno predvideti, da družba po tem ne bo mogla več plačevati svojih zapadlih dolgov. Brez odobritve upravnega odbora sklep delničarjev preprosto nima učinka, izplačilo pa v vsakem primeru izpostavlja direktorje osebni odgovornosti do družbe.

Kaj je porazdelitev in kdo o tem odloča

Razdelitev dobička je eden od dveh običajnih načinov, s katerim direktor-delničar (DGA) izplačuje vrednost iz BV, drugi pa je plača. Pravno gledano ta dva načina nista povezana. Plača je nadomestilo za delo, opravljeno kot direktor ali zaposleni; dividenda je razdelitev delničarju na račun delnic. Zato so pravila tako različna: delovno pravo ščiti osebo, ki dela, medtem ko pravila o razdelitvi v 2. knjigi ščitijo upnike družbe pred tem, da bi delničar družbo izpraznil.

Izhodišče je, da je skupščina pristojna za razdelitev dobička in odločanje o izplačilih, razen če statut to pooblastilo podeljuje drugemu organu. Preden karkoli sklepate, preberite statut: skupščina z vlagateljem, nadzornim svetom ali dvema razredoma delnic ima pogosto drugačno ureditev, sklep, ki ga sprejme napačen organ, pa je izpodbojen.

Druga točka je, da sklep ni isto kot skupščina. Po nizozemskem pravu gospodarskih družb se sklep skupščine lahko sprejme zunaj skupščine, v pisni obliki, pod pogojem, da so se vse osebe, upravičene do udeležbe, strinjale s tem načinom odločanja in je glasovanje soglasno. Za delniško družbo z enim delničarjem je to običajna pot in je povsem veljavna; splošno prepričanje, da morate formalno sklicati in zapisnik sestanka voditi sami s seboj, ni tisto, kar določa zakon. V vsakem primeru potrebujete pisni, datiran in podpisan zapisnik odločitve. Če sestanek skličete, upoštevajte, da nizozemska zakonodaja dovoljuje tudi njegovo digitalno izvedbo , kjer to dovoljujejo členi.

Tretja točka je tista, ki jo ljudje spregledajo. Sklep delničarjev je pogojen. Člen 2:216 določa, da sklep o razdelitvi dobička nima učinka, dokler upravni odbor ne da svoje odobritve. Upravni odbor ni žig: ima svojo zakonsko dolžnost, svoj preizkus in svojo odgovornost, če se zmoti. V BV, kjer sta delničar in direktor ista oseba, ta oseba zaporedoma opravlja dve vlogi in to mora biti sposobna pokazati.

Izplačila v naravi in ​​kako se neto vrednostna papirja razlikuje

Izplačilo ni nujno v denarju. Poslovni svet lahko izplača premoženje, na primer terjatev, avtomobil ali poslovni delež, če statut tega ne izključuje, in načeloma s soglasjem zadevnega delničarja. Oba preizkusa se uporabljata na popolnoma enak način, z dodatnim vprašanjem vrednotenja: znesek izplačila je vrednost tistega, kar se izroči, in utemeljljiva vrednotenja sodijo v spis. Izplačila v naravi so tudi točka, na kateri pridejo v poštev formalnosti prenosa samega sredstva, saj se deleži v drugem poslovnem svetu lahko prenesejo le z notarskim zapisom.

Tukaj opisana pravila veljajo za delniško družbo (BV). Za delniško družbo (NV) velja drugačen in strožji režim, ki temelji na zahtevi po vzdrževanju kapitala in ne na testu likvidnosti na ravni upravnega odbora, in ohranja minimalni kapital. Vsakdo, ki preoblikuje BV v NV ali svetuje nizozemski podružnici tuje skupine, mora pred kopiranjem resolucije preveriti, kateri režim velja. Enako opozorilo velja za fundacijo ali zadrugo, kjer je možnost izplačila odvisna od statuta in je za fundacijo omejena z zakonom.

Test bilance stanja

Preizkus bilance stanja postavlja eno samo vprašanje: ali lastniški kapital družbe po razdelitvi premoženja še vedno presega rezerve, ki jih mora družba vzdrževati po zakonu ali statutu? Če je odgovor ne, skupščina sploh ne sme odločati o razdelitvi premoženja. Ta preizkus je posnetek stanja, narejen na podlagi podatkov, in je lažje uporaben od obeh.

Zaklenjeni sta dve kategoriji rezerv. Zakonske rezerve so tiste, ki jih mora družba oblikovati v skladu s pravili o letnih računovodskih izkazih, najbolj znan primer so rezerve za kapitalizirane stroške razvoja; rezerva iz prevrednotenja in nekatere rezerve, povezane z deleži v kapitalu, delujejo na enak način. Rezerve, ki jih zahteva statut, so tiste, ki so si jih delničarji naložili ob ustanovitvi družbe ali ob zadnji spremembi statuta. Vse nad to črto je načeloma razdeljivo, vključno z zadržanim dobičkom iz prejšnjih let.

Zadnja točka odgovarja na pogosto vprašanje. Poslovni subjekt, ki je letos ustvaril izgubo, lahko še vedno izplačuje dobiček, ker test upošteva akumulirani kapital in ne rezultat za leto. Pojasnjuje tudi, zakaj je test bilance stanja šibka omejitev za tipičen poslovni subjekt, ki ga upravlja lastnik: podjetje brez zakonskih ali pogodbenih rezerv opravi test, če njegov kapital ne postane negativen. Od leta 2012 poslovni subjekt nima minimalnega kapitala, zato tudi pod njim ni kapitalske omejitve. Prava omejitev, kaj lahko varno dvignete, je drugi test.

Ena tehnična točka za družbe z več kot enim razredom delnic. Pri izračunu zneska za razdelitev se delnice, ki jih ima družba v lasti sama, in delnice, na katerih ima družba sama pravico do dobička, ne upoštevajo. Statut lahko tudi neenakomerno razdeli pravice do dobička med razredi, in če je tako, mora sklep slediti tej delitvi in ​​ne preprosti sorazmerni delitvi.

Test porazdelitve in kaj mora upravni odbor dokumentirati

Preizkus razdelitve je preizkus upravnega odbora. Člen 2:216 zahteva, da upravni odbor zavrne odobritev, če ve ali bi moral razumno predvideti, da družba po razdelitvi ne bo mogla več plačevati svojih zapadlih dolgov. To je napovedna presoja o likvidnosti, ne izračun, in prav tukaj direktorji zaidejo v težave.

Zakon ne določa obdobja. Dvanajstmesečno obdobje, ki ga navaja vsak svetovalec, izhaja iz parlamentarne zgodovine zakonodaje o fleksibilnem BV in iz prakse ter je smiselno delovno pravilo in ne zakonski rok. Kadar ima podjetje obveznost, ki zapade v petnajstem mesecu in je očitno ne more izpolniti, se upravni odbor ne more skriti za dvanajstmesečnim rokom. Nasprotno pa upravnemu odboru ni treba jamčiti za prihodnost; opraviti mora razumno oceno informacij, ki so mu takrat razumno na voljo.

Utemeljljiva ocena upošteva celotno sliko: napoved likvidnosti za prihodnje leto, davek od dohodkov pravnih oseb in DDV, ki ga je treba še plačati, obveznosti glede plač in najemnin, načrte odplačevanja in pogodbenih obveznosti za posojila, koncentracijo baze strank, zavezane naložbe, nerešene terjatve in spore ter morebitna jamstva ali skupinske obveznosti, ki jih je podjetje prevzelo. Če je podjetje del skupine, je v oceno vključen tudi položaj drugih podjetij v skupini, saj so medpodjetniške terjatve vredne toliko, kot je vreden dolžnik.

Zapišite si. Sklep upravnega odbora mora zabeležiti, da sta bila oba testa opravljena, v nekaj konkretnih stavkih navesti, kaj si je odbor ogledal, navesti sklep ter biti datiran in podpisan, preden se denar premakne. Priložite uporabljene številke. Sklep, napisan po dogodku, ali datoteka, ki vsebuje le stavek, da so bili testi opravljeni, je zelo malo vredna, ko stečajni upravitelj dve leti pozneje postavi vprašanje. To je najcenejši dokaz, ki ga bo direktor kdajkoli ustvaril, in tisti, ki najpogosteje manjka.

Odgovornost, če je bil test napačen

Če se izkaže, da družba po razdelitvi ne more plačati svojih zapadlih dolgov, člen 2:216 določa, da so direktorji, ki so to vedeli ali bi morali predvideti, solidarno odgovorni družbi za primanjkljaj, ki je nastal zaradi razdelitve, povečan za zakonske obresti, ki tečejo od dneva razdelitve. Terjatev pripada družbi, kar v praksi pomeni, da jo vloži stečajni upravitelj.

Direktor se lahko izogne ​​​​z dokazovanjem, da napake ni mogoče pripisati njemu in da ni bil malomaren pri sprejemanju ukrepov za preprečitev posledic. To je resnična obramba, vendar je ozka: izraziti nestrinjanje v sejni sobi in zabeležiti nestrinjanje se zelo razlikuje od odsotnosti ali neobveščenosti. Direktor, ki podpiše odobritev, ne da bi zahteval podatke, se je dejansko odpovedal obrambi.

Tudi delničar ni izven dosega. Nekdo, ki je prejel izplačilo, čeprav je vedel ali imel razlog predvideti, da bo podjetje imelo težave s plačili, mora vrniti prejeto, do višine primanjkljaja. Če sta direktor in delničar ista oseba, je zahteva po vedenju skoraj samodejno izpolnjena, zato je slabo dokumentirana dividenda v lastniško upravljanem poslovnem svetu dvojna in ne enkratna izpostavljenost. Obveznost doseže tudi osebo, ki je določila politiko podjetja, kot da bi bila direktor, zato umik s formalnega mesta v upravnem odboru tega ne reši.

Člen 2:216 ne obstoji samostojno. Razdelitev, ki škoduje upnikom, lahko podpira tudi zahtevek v skladu s splošnim standardom pravilnega izpolnjevanja dolžnosti do družbe, v stečaju pa zahtevek zaradi očitno nepravilnega upravljanja. Direktor, ki je družbi dovolil, da je prevzela obveznosti, za katere je vedel, da jih ne more izpolniti, je lahko dodatno odškodninsko odgovoren do zadevnega posameznega upnika. Naš članek o odgovornosti direktorjev v nizozemskem poslovnem združenju opisuje, kako te poti medsebojno delujejo, članek o notranji odgovornosti direktorjev pa obravnava dolžnost do same družbe.

Postopek korak za korakom

Zaporedje je pomembno, saj lahko korak, ki ni izveden v pravilnem vrstnem redu, razveljavi naslednje korake. Naslednji vrstni red je varen.

Najprej pripravite številke. Določite razdelitveni kapital na podlagi najnovejših sprejetih letnih računovodskih izkazov, prilagojenih za dogodke od takrat, in pripravite napoved likvidnosti, na katero se bo upravni odbor zanašal. Drugič, sprejmite sklep delničarjev, bodisi na seji bodisi pisno zunaj seje, s soglasnim soglasjem vseh, ki so upravičeni do udeležbe, ter zabeležite znesek, delnice, na katere se nanaša, in datum. Tretjič, naj upravni odbor izvede in dokumentira oba testa ter sprejme podpisan sklep o odobritvi. Šele takrat razdelitev začne veljati in delničar lahko zahteva znesek.

Četrtič, obračun davka od dividend in njegovo izplačilo obravnavajte v zakonsko določenem roku, ki teče od trenutka, ko je dividenda na voljo, in ne od datuma bančnega nakazila. Petič, pravilno izplačajte in knjižite izplačilo, tako da bo zmanjšanje kapitala vidno v računovodskih izkazih. Sklepe, uporabljene številke in davčno napoved hranite skupaj v eni datoteki; če se kdaj pojavi vprašanje, je ta datoteka odgovor.

Postopek in dokumentacija za izplačilo dividend

Letni računovodski izkazi, njihova vložitev in zakaj so tukaj pomembni

Izplačilo se običajno meri glede na kapital, prikazan v najnovejših sprejetih letnih računovodskih izkazih, kar vprašanje dividend povezuje z računovodskimi obveznostmi družbe. Upravni odbor sestavi računovodske izkaze, skupščina jih sprejme, sprejeti računovodski izkazi pa se vložijo pri Gospodarski zbornici. Skrajni rok za vložitev je dvanajst mesecev po koncu poslovnega leta, v poslovni družbi, kjer so vsi delničarji tudi direktorji, pa se podpis računovodskih izkazov s strani vseh direktorjev šteje kot sprejetje, kar pospeši trenutek vložitve.

Razlog, zakaj to spada v članek o dividendah, je posledica odgovornosti. V stečaju se nepravočasna vložitev računovodskih izkazov šteje za nepravilno upravljanje in ima za posledico domnevo, da je bilo nepravilno upravljanje pomemben vzrok za stečaj, kar mora direktor nato ovreči. Direktor, ki je tako pozno vložil kot odobril razdelitev, začne pogovor s stečajnim upraviteljem v zelo slabem položaju, ker mora ista datoteka hkrati odgovoriti na dve vprašanji. Pravočasna vložitev računovodskih izkazov torej ni administrativno čiščenje; je del ohranjanja upravičenosti razdelitve.

Enako velja za osnovno upravljanje. Družba mora voditi evidence, iz katerih je mogoče kadar koli ugotoviti njene pravice in obveznosti. Če te evidence upravnemu odboru ne omogočajo, da pokaže, kakšno je bilo likvidnostno stanje na dan razdelitve, preizkusa razdelitve ni mogoče rekonstruirati pozneje, ne glede na to, kaj določa sklep.

Izplačila, ko je podjetje pod pritiskom

Oba preizkusa sta najbolj zahtevna ravno takrat, ko je denar najbolj zaželen. Podjetje, ki posluje v težkem obdobju, se pogaja s svojo banko ali pripravlja prestrukturiranje, bi moralo vsako razdelitev obravnavati kot odločitev, ki jo bo nekdo, ki ima interes, da jo razveljavi, pregledal za nazaj.

Iz tega sledijo tri posledice. Prvič, preizkus razdelitve mora temeljiti na napovedi, ki resno jemlje negativne posledice, vključno z izgubo pomembne stranke, odpovedjo pogodbe ali neugodnim izidom nerešenega spora. Drugič, direktor, ki dvomi o položaju, mora to pisno povedati in zabeležiti odločitev; dokumentirano nestrinjanje je obramba, nezabeleženo dvom pa ne. Tretjič, stečajni upravitelj lahko izpodbija razdelitev, izvedeno v času, ko je podjetje šlo proti insolventnosti, ne le v skladu s pravili o razdelitvi, temveč tudi v skladu s pravili o goljufivi preferenci v zakonu o stečaju, ki se lažje uporabljajo za neupravičena dejanja, kot so dividende, in za plačila stranki, povezani z družbo. Praktični učinek je, da bo delničar morda moral vrniti denar, tudi če je odgovornost samega direktorja sporna.

Če je podjetje resnično v težavah, je pravilen vrstni red nasproten instinktivnemu: najprej obravnavajte bilanco stanja in financiranje, o razdelitvi pa razmislite šele, ko je položaj stabilen. Če je na mizi prestrukturiranje, se posvetujte, preden kakršno koli plačilo zapusti podjetje, saj bo razdelitev, izvedena v času priprav na poravnavo ali sodno odobreno poravnavo, ena prvih preučenih postavk.

Vmesne dividende in drugi načini izplačila vrednosti

Za dividendo ni treba čakati na letne računovodske izkaze. Dovoljena je vmesna izplačila (tussentijdse uitkering) in zanjo veljata popolnoma enaka dva preizkusa. Razlika je očitna: ker ni sprejetih računovodskih izkazov, na katere bi se lahko oprl, mora upravni odbor preizkus bilance stanja utemeljiti na vmesnem izkazu sredstev in obveznosti ter biti sposoben pojasniti, kako je prišel do zneska za izplačilo. Vmesne dividende, ki so bile med letom naključno izplačane in usklajene šele ob koncu leta, so ena najpogostejših ugotovitev v datoteki obveznosti.

Izplačilo ni edini način, kako vrednost zapusti podjetje, sosednje poti pa imajo svoja pravila. Tudi odkup lastnih delnic s strani BV je predmet testa izplačila in nadaljnjih omejitev v 2. knjigi in v statutu. Formalno zmanjšanje kapitala s spremembo statuta zahteva ločen postopek z rokom za ugovor upnikov. Posojilo podjetja direktorju-delničarju sploh ni izplačilo, vendar se natančno preuči: dogovor, ki ga nobena tretja oseba ne bi sprejela, se lahko preoblikuje, nezavarovano stanje na tekočem računu, ki nenehno narašča, pa skrbniki obravnavajo kot vrednost, odvzeto brez reševanja. Ko je podjetje blizu insolventnosti, se pri vseh teh poteh pojavlja isto vprašanje kot pri dividendi, in sicer ali so bili upniki oškodovani.

Mnogi podjetniki vodijo svoje operativno podjetje prek osebne holding družbe. Pravno gledano to spremeni, kdo je delničar, ne pa kakšna so pravila: izplačilo iz operativne poslovne družbe holdingu mora prestati oba preizkusa na ravni operativne poslovne družbe, kasnejše izplačilo iz holdinga posamezniku pa mora ponovno prestati oba preizkusa na ravni holdinga. Upravni odbor vsake družbe opravi lastno oceno. Pogosto omenjena prednost strukture je fiskalna, in ali je v danem primeru na voljo in smiselna, je vprašanje za davčnega svetovalca in ne za nas.

Davčna stran in kam spada

Izplačilo ima davčne posledice na dveh ravneh: družba mora odtegniti in odvesti davek od dividend ter vložiti davčno napoved v enem mesecu od dneva, ko je dividenda na voljo, delničar z znatnim deležem pa izplačilo prijavi v polju 2 dohodninske napovedi, pri čemer se odtegnjeni davek odšteje od zapadlega zneska. To so mehanizmi.

Tukaj namerno ne navajamo stopenj, pragov ali izračuna. Razredi iz polja 2, stopnja davka pri viru in interakcija z običajnimi pravili o plačah za direktorja-delničarja se redno prilagajajo, znesek, ki je bil pravilen v času pisanja članka, pa je past, ko ni več. Še pomembneje je, da so izbira med plačo in dividendami, časovni načrt izplačil po davčnih letih in strukturiranje holdinga davčna vprašanja, to podjetje pa ne nudi davčnega svetovanja. O njih se pogovorite s svojim računovodjo ali davčnim svetovalcem in mi bomo poskrbeli, da bodo sklepi podjetja, ki so podlaga za izid, veljavni.

Kje gre v praksi narobe

Ponavljajoče se težave so proceduralne in ne eksotične. Najpogostejša je manjkajoča ali retroaktivna odobritev upravnega odbora: delničar podpiše sklep o razdelitvi, denar se nakaže, sklep upravnega odbora pa se na zahtevo računovodje sestavi več mesecev pozneje. V poznejšem stečaju je to zaporedje enostavno rekonstruirati iz bančnih izpiskov in ga je težko zagovarjati.

Drugi je test porazdelitve, ki se izvaja na podlagi napačnih informacij, običajno na podlagi podatka o dobičku in ne na podlagi napovedi likvidnosti. Dobiček ni denar; podjetje je lahko dobičkonosno in kljub temu ne more plačati davčne obveznosti, ki zapade v treh mesecih. Tretji je neupoštevanje statuta, ki lahko odločitev prepusti drugemu organu, zahteva odobritev nadzornega sveta, neenakomerno dodeli pravice do dobička ali predpiše rezervo, ki jo mora nato upoštevati test bilance stanja.

Četrti je položaj delničarjev, ki niso direktorji. Izplačilo, o katerem večina odloča v nasprotju z interesi družbe, ali vztrajno zavračanje kakršnega koli izplačila je vrsta ravnanja, ki ga je mogoče preizkusiti pred sodiščem, manjšinski delničar pa ni brez pravnih sredstev; naš članek o položaju manjšinskih delničarjev na Nizozemskem obravnava to. Peto je časovni okvir transakcije: dividenda, razglašena tik pred prodajo, refinanciranjem ali prestrukturiranjem, bo naknadno preučena z retrospektivo, spis upravnega odbora pa mora biti dovolj močan, da to preživi.

Kaj urediti pred naslednjo distribucijo

Večino tveganja pokrivajo trije dokumenti in ena navada. Prvi dokument je veljavni statut, ki ga je treba prebrati, ne pa predvideti, da veste, kateri organ odloča, ali so predpisane kakšne rezerve in ali se pravice do dobička razredov delnic razlikujejo. Drugi je sklep delničarjev, datiran in podpisan, sprejet bodisi na skupščini bodisi pisno zunaj skupščine s soglasnim soglasjem vseh, ki so upravičeni do udeležbe. Tretji je odobritev upravnega odbora, datirana in podpisana pred izplačilom, ki v preprostih stavkih navaja, kaj je upravni odbor preučil in zakaj je sklenil, da lahko družba še naprej izpolnjuje svoje obveznosti.

Navada je, da se osnovne številke hranijo skupaj z resolucijami. Enostranična napoved likvidnosti, poskusna bilanca, iz katere izhaja številka lastniškega kapitala, in zapis znanih obveznosti za prihodnje leto spremenijo formalni dokument v dokaz. Če ima podjetje več delničarjev, se o politiki razdelitve dohodka dogovorite v sporazumu delničarjev, namesto da jo vsako leto znova rešujete pod časovnim pritiskom, in se prepričajte, da je ta politika skladna s statutom.

Končno, ločite korporativne in fiskalne odločitve. Davčni svetovalec določi, kaj je učinkovito; upravni odbor določi, kaj je dovoljeno. Ko se ta dva odgovora nasprotujeta, prevlada korporativni odgovor, saj nobena davčna ugodnost ne ščiti direktorja pred odgovornostjo za izplačilo, ki ga družba ne bi mogla izpeljati.

Pogosta vprašanja

Spodnja vprašanja so tista, ki jih direktorji in delničarji najpogosteje postavljajo pri pripravi izplačila premoženja. To so splošni odgovori; položaj v vašem podjetju je odvisen od njegovega statuta, podatkov in obveznosti.

Law and More Svetuje direktorjem in delničarjem nizozemskih bančnih družb glede izplačil in korporativnega odločanja v zvezi z njimi: preverjanje statuta, priprava sklepa delničarjev in odobritve upravnega odbora, oblikovanje preizkusa izplačila, da bo obstojen, in zagovarjanje direktorjev, ko stečajni upravitelj izpodbija izplačilo po dogodku. Če načrtujete izplačilo ali ste ga že izvedli in želite vedeti, kakšno je vaše stanje, se obrnite na nas.