Ko se podjetniki odločijo za formalizacijo svojih poslovnih dejavnosti, se komercialna realnost pogosto odvija hitreje kot postopek pravne ustanovitve. Zagotovitev poslovnih prostorov, nakup začetnega inventarja in zaposlovanje osebja so pogoste nujne stvari, ki ne morejo vedno čakati, da notar dokonča dokumente o ustanovitvi. Da bi se prilagodili tej komercialni nujnosti, nizozemsko gospodarsko pravo priznava BV in oprichting (pogosto skrajšano BV io), kar pomeni zasebna družba z omejeno odgovornostjo v ustanovitvi.
Ta mehanizem omogoča ustanoviteljem, da delujejo v imenu predvidene družbe, še preden ta formalno obstaja. Vendar pa ima poslovanje v tej prehodni fazi znatne pravne posledice. Zakonski okvir je namenjen olajšanju poslovnih dejavnosti, hkrati pa zaščiti tretjih oseb, ki sklepajo pogodbe s subjektom, ki še ni pridobil pravne osebnosti. Za krmarjenje po tej fazi je potrebno natančno razumevanje porazdelitve odgovornosti, mehanizmov ratifikacije in strogih zakonskih dolžnosti, ki so naložene ustanoviteljem in direktorjem. Nerazumevanje teh pravil pogosto vodi do nenamerne osebne odgovornosti, zaradi česar je to ponavljajoča se in kritična tema v nizozemskih gospodarskih sporih.
Pravni status ustanovitvene družbe BV
Temeljno načelo nizozemskega korporativnega zakon je, da ustanoviteljska družba (BV) nima pravne osebnosti (rechtspersoonlijkheid). Ker še ni samostojna pravna oseba, družba v ustanovitvi ne more samostojno imeti pravic, prevzemati obveznosti ali pridobivati premoženja. Pravna osebnost se pridobi šele v trenutku, ko je družba formalno ustanovljena. V skladu s členom 2:175 BW ta ustanovitev strogo zahteva sestavo notarskega zapisa s strani ustanoviteljev.
Poleg tega mora za ustanovitev veljavne pravne osebe statut (statuten), ki ga vsebuje ta listina, izpolnjevati posebne zakonske zahteve. V skladu s členom 2:177 BW mora statut nedvoumno navajati ime družbe, njen registrirani sedež na Nizozemskem in njen poslovni namen.
Pri analizi pravnega statusa in z njim povezanih tveganj družbe v ustanavljanju morajo pravni strokovnjaki jasno razlikovati med dvema ločenima prehodnima fazama. Prva je faza pred ustanovitvijo družbe, ki zajema obdobje od začetne odločitve o ustanovitvi družbe do podpisa notarskega zapisa. V tem času subjekt še ne obstaja, ustanovitelji pa delujejo v skladu s posebnim režimom odgovornosti, ki velja za dejanja pred ustanovitvijo. Druga je faza po ustanovitvi družbe, vendar pred registracijo. V tej fazi družba pridobi pravno osebnost z notarskim zapisom, vendar formalna registracija v nizozemskem poslovnem registru še ni končana. Čeprav obe fazi izpostavljata dejavne stranke osebni odgovornosti, se pravna podlaga in narava tveganj med obema obdobjema bistveno razlikujeta.
Kako začeti BV v formaciji: praktični koraki
Postopek za pravni in praktični začetek ustanovitve delniške družbe (BV) v praksi zahteva skrbno zaporedje in dokumentacijo. Faza se začne v trenutku, ko potencialni ustanovitelji sprejmejo jasno in dokazljivo odločitev o ustanovitvi zasebne družbe z omejeno odgovornostjo (OPD) in začnejo s pripravami. To vključuje določitev predlagane delniške strukture, pripravo osnutka statuta in imenovanje prvih zakonitih direktorjev. Ker formalna ustanovitev notarja zahteva strogo upoštevanje zakonskih formalnosti, je zgodnja vključitev notarja v civilnopravno pravo bistvenega pomena. Notar je odgovoren za pripravo notarskega zapisa in zagotavljanje izpolnjevanja vseh zakonskih zahtev. Pomembno je, da je posodobitev korporativnih postopkov poenostavila ta postopek; v skladu s členom 2:175a BW je ustanovitev zdaj mogoče izvesti tudi prek elektronskega notarskega zapisa. Ta digitalni napredek je znatno skrajšal čas obdelave za ustanovitev in skrčil ranljivo predustanovitveno okno.
Od trenutka, ko je odločitev sprejeta, do podpisa listine bodo morda morali ustanovitelji ali predvideni direktorji skleniti pogodbe. zakon jim dovoljuje izvajanje pravnih dejanj pred ustanovitvijo (rechtshandelingen vóór oprichting), vendar veljajo stroga pravila identifikacije. Nastopajoča stranka se mora nasprotnim strankam nenehno in izrecno identificirati kot stranka, ki deluje v imenu določenega predvidenega podjetja. To se praktično doseže z dodajanjem oznake »namens [ime podjetja] BV io« vsem dopisom, pogodbam in računom. Če se ta oznaka ne uporablja dosledno, nastane nevarna dvoumnost glede tega, ali je bilo pravno dejanje opravljeno v osebni vlogi ali v imenu podjetja v ustanovitvi, kar pogosto povzroči neposredno osebno odgovornost brez možnosti, da bi podjetje pozneje prevzelo pogodbo.
Kapitalske zahteve igrajo ključno vlogo tudi v tej ustanovni fazi. Po uvedbi zakonodaje flex-BV leta 2012 je bil obvezni minimalni osnovni kapital v višini 18,000 EUR odpravljen. Vendar pa mora statut še vedno določati odobreni kapital, vse izdane delnice pa morajo biti vplačane ob ustanovitvi. Sporazumi o izdaji delnic in morebitnih nedenarnih vložkih morajo biti skrbno dokumentirani in priloženi notarskemu zapisu v skladu s členom 2:204 BW.
Ko je notarski zapis podpisan, se novoimenovani direktorji soočijo z takojšnjo upravno obveznostjo. Nemudoma morajo dokončati registracijo notarskega zapisa (handelsregister inschrijving BV) z registracijo podjetja in oddajo overjene kopije notarskega zapisa pri Gospodarski zbornici. Obdobje med začetno odločitvijo za poslovanje kot BV.io in to končno registracijo lahko traja od nekaj dni do nekaj tednov. Pravniki podjetnikom toplo svetujejo, naj vsak dan v tem obdobju obravnavajo kot obdobje povečane izpostavljenosti odgovornosti, ter zahtevajo natančno dokumentacijo in dosledno uporabo oznake »io«, da vsem tretjim osebam sporočijo, da pravna oseba formalno še ne obstaja.
Pravni akti pred ustanovitvijo: zakonski okvir člena 2:203 BW
Osnovni mehanizem, ki ureja transakcije pred ustanovitvijo, je določen v členu 2:203 BW. Ta člen uravnoteži komercialno potrebo po pripravi na poslovanje s potrebo po zaščiti upnikov. Določa, da pravna dejanja, opravljena v imenu BV pri registraciji, zavezujejo družbo le, če jih družba izrecno ali implicitno ratificira (bekrachtiging rechtshandeling) po tem, ko je bila uradno ustanovljena. Ratifikacija deluje kot pravni most; prenaša pravice in obveznosti, ki izhajajo iz pogodbe pred ustanovitvijo, z delujoče osebe neposredno na novo ustanovljeno družbo.
Mehanizem ni samodejen. Dokler ni veljavne ratifikacije, je zakonsko neizpolnjen položaj iz prvega odstavka 2. člena 203. člena BW resen: oseba, ki je opravila pravno dejanje v imenu družbe v ustanovitvi, je solidarno odgovorna skupaj z vsemi drugimi delujočimi osebami. To pomeni, da lahko nasprotna stranka od delujoče osebe zahteva polno izpolnitev pogodbe ali odškodnino, če družba ne prevzame pogodbe.
Ratifikacija je lahko v dveh oblikah: izrecna ali implicitna. Izrecna ratifikacija vključuje jasno pisno izjavo novo ustanovljene družbe nasprotni stranki, s katero potrjuje, da prevzema pravice in obveznosti iz določene pogodbe pred ustanovitvijo. Implicitna ratifikacija pa se sklepa iz ravnanja družbe po ustanovitvi. Če nova družba začne izpolnjevati pogodbo – na primer s plačevanjem najemnine za poslovni najem, podpisan v fazi io, ali s pošiljanjem računov pod imenom družbe na podlagi pogodbe pred ustanovitvijo – bodo sodišča to na splošno razlagala kot implicitno ratifikacijo.
Vendar je nizozemsko vrhovno sodišče postavilo stroge omejitve glede načina sporočanja ratifikacije. V prelomni sodbi iz leta 2017 je vrhovno sodišče določilo, da mora biti ratifikacija načeloma naslovljena na nasprotno stranko in da jo mora ta dejansko prejeti. Notranji sklep družbe o ratifikaciji pogodbe ali zgolj prevzem dolžnosti, ne da bi to bilo navzven jasno razvidno tretji osebi, ne zadostuje za razrešitev ustanovitelja od njegove solidarne odgovornosti. Nasprotna stranka mora biti objektivno seznanjena s tem, da je pravna oseba formalno prevzela pogodbeno razmerje.
Osebna odgovornost dejavne osebe
Okvir odgovornosti za tiste, ki delujejo v imenu družbe v ustanovitvi, je namerno strog. Osnovno pravilo je nedvoumno: posameznik, ki izvaja pogodbo, je solidarno odgovoren, dokler družba dejansko ne ratificira pravnega akta. Ta začasna osebna odgovornost postane trajna, če se načrtovani postopek ustanovitve opusti. Če se ustanovitelji odločijo, da ne bodo nadaljevali, ali če notar zavrne podpis listine, družba ne bo nikoli obstajala, da bi ratificirala sporazume. Posledično vse obveznosti ostanejo trajno vezane na dejavno osebo, ki mora izpolnjevati pogodbe iz svojega osebnega premoženja.
Zapleti se pogosto pojavijo, ko se podjetje, ki je na koncu ustanovljeno, bistveno razlikuje od subjekta, ki je bil prvotno predviden med pogajanji pred ustanovitvijo. Pravna doktrina zahteva, da je za veljavnost ratifikacije „zadostna identiteta“ (voldoende identiteit) med predvidenim zagonskim podjetjem (BV io) in formalno ustanovljenim BV. Sodišča to identiteto ocenijo s primerjavo imena podjetja, namena podjetja, delničarske strukture, sestave vodstva in registrirane lokacije. Če ustanovitelj s pogajanji sklene pogodbo za tehnološko zagonsko podjetje, vendar na koncu ustanovi nepremičninsko holding družbo pod drugim imenom z različnimi deležniki, lahko nasprotna stranka uspešno trdi, da subjekt, ki ratificira, nima zadostne identitete. V takih primerih se ratifikacija šteje za neveljavno in odgovorna oseba ohrani polno osebno odgovornost.
Tudi če ustanovitev in ratifikacija potekata brezhibno, odgovorna oseba ni v celoti oproščena tveganja. Tretji odstavek člena 2:203 BW uvaja zakonsko normo Beklamel, ključno varovalo za upnike. To pravilo določa, da tudi po veljavni ratifikaciji odgovorna oseba ostane solidarno odgovorna za škodo, če je vedela ali bi razumno morala vedeti, da novo ustanovljena družba ne bo mogla izpolniti prevzetih obveznosti. Zakon varuje tretje osebe pred ustanovitelji, ki zavestno prenesejo nevzdržne dolgove v votlo korporacijsko lupino. Poleg tega zakon določa močno dokazno domnevo v korist upnika: če je družba v enem letu od ustanovitve razglašena za stečajno, zakon samodejno domneva, da je odgovorna oseba predhodno vedela za bližajočo se insolventnost. Ovrgavanje te domneve na sodišču je zelo težko in zahteva prepričljive dokaze o nepredvidenih zunanjih okoliščinah.
Registracija v trgovinskem registru in člen 2:180 BW
Ko je notarski zapis sestavljen in družba pridobi pravno osebnost, se faza pred ustanovitvijo zaključi, vendar se takoj odpre obdobje sekundarne odgovornosti. Zakon novoimenovanemu upravnemu odboru nalaga strogo obveznost, da družbo vpiše v nizozemski poslovni register in deponira verodostojno kopijo notarske listine.
To prehodno fazo registracije ureja 2. člen BW. Določa, da so direktorji, dokler zahteve glede registracije in deponiranja niso v celoti izpolnjene, solidarno odgovorni skupaj z družbo za vsako pravno dejanje, opravljeno v tem obdobju. Za razliko od niansiranega okvira ratifikacije gre za režim objektivne odgovornosti. Uporablja se objektivno in nedvoumno, ne glede na to, ali se je pogodbena tretja oseba v celoti zavedala, da registracija še vedno poteka.
Praktična posledica te stroge ureditve je velika. Že majhna administrativna zamuda, ki znaša nekaj dni, med podpisom notarskega zapisa in obdelavo vloge v trgovinski register ustvari nevarno vrzel v odgovornosti. Če direktor podpiše pogodbo z večjim dobaviteljem na dan ustanovitve, vendar preden Gospodarska zbornica posodobi register, je njegovo osebno premoženje v celoti izpostavljeno skupaj s premoženjem podjetja za to specifično pogodbo. Zato morajo direktorji v skladu z najboljšo pravno prakso začasno ustaviti vse večje transakcije, dokler aktivno ne preverijo, ali je registracija javna in popolna.
Pogodbena izključitev odgovornosti
Čeprav zakonska ureditev močno podpira zaščito upnikov, imajo poslovne stranke svobodo dogovarjanja o različnih pogojih. Drugi odstavek člena 2:203 BW izrecno dovoljuje strankam, da pogodbeno izključijo osebno odgovornost odgovorne osebe. Vendar pa zakon zahteva, da mora biti ta izključitev „izrecno določena“ (uitdrukkelijk bedongen).
V pravni praksi implicitno razumevanje ali nejasna sklicevanje v splošnih pogojih poslovanja ne bosta zadostovala za izključitev zakonske solidarne odgovornosti. Da bi bila klavzula o izključitvi pravno izvršljiva, mora biti nedvoumna, dogovorjena in posebej obravnavati osebno odgovornost posameznika, ki deluje v imenu BV. Dobro oblikovana klavzula bo jasno določala, da nasprotna stranka pričakuje izpolnitev izključno od bodoče družbe in se izrecno odpoveduje pravici do pregona dejanskega ustanovitelja, tudi če družba ni ustanovljena ali ne ratificira sporazuma.
Kljub tej pogodbeni svobodi obstajajo trdne meje. Izrecna izključitvena klavzula nevtralizira le odgovornost za neplačilo v skladu s prvima dvema odstavkoma zakona. Ne more razveljaviti obvezne zaščite upnikov, ki jo določa Beklamelova norma v tretjem odstavku. Če se ustanovitelj pogaja o izključitvi odgovornosti, vendar subjektivno ve, da bo bodoča družba ob ustanovitvi insolventna, lahko nasprotna stranka še vedno prebije pogodbeni ščit. Ustanovitelj bo ostal osebno odgovoren za nastalo škodo na podlagi svojega napačnega vedenja, zaradi česar je izključitvena klavzula pravno neveljavna pred goljufivimi ali zelo malomarnimi praksami ustanovitve.
Tveganja za nasprotno stranko
Sklepanje pogodbe z notarsko družbo zahteva, da nasprotna stranka sprejme izračunano komercialno tveganje. Glavna nevarnost je sklepanje pogodb s fantomsko entiteto. Če podjetniški podvig propade, preden je notarska listina sestavljena, ne bo nikoli obstajala nobena pravna oseba, ki bi ratificirala pogodbo. Medtem ko nasprotna stranka ohrani terjatev do posameznika, ki deluje v notarskem postopku, je poslovna realnost pogosto taka, da posamezniku primanjkuje osebnih finančnih sredstev za poravnavo znatne terjatve podjetja, zaradi česar upnik ostane z neizterljivim dolgom.
Sekundarno tveganje se pojavi, ko bistveno drugačna pravna oseba poskuša ratificirati pogodbo. Če ustanovitelji spremenijo svoj poslovni načrt in ustanovijo podjetje z drugačnim namenom ali šibkejšo finančno podporo, se lahko nasprotna stranka znajde vezana na neželenega partnerja. Na srečo zakon v tem primeru ščiti nasprotno stranko. Če subjekt, ki ratificira pogodbo, nima "zadostne identitete" z nameravano osebo, ima nasprotna stranka pravico, da se upre ratifikaciji in zahteva izpolnitev neposredno od posameznika, ki jo potrjuje.
Za ublažitev teh tveganj morajo nasprotne stranke opraviti temeljit skrbni pregled. To vključuje preverjanje statusa ustanovitve, zahtevo po osnutkih predlagane statutne listine in zahtevo po takojšnji pisni potrditvi izrecne ratifikacije v trenutku, ko je družba uradno ustanovljena. Poleg tega pravniki pogosto potegnejo analogijo s členom 3:69 BW, ki ureja ratifikacijo nepooblaščenih dejanj. Ta analogen okvir nasprotni stranki omogoča, da novo ustanovljeni družbi določi razumen rok za izjavo, ali bo ratificirala pogodbo. Če družba po roku molči, pravica do ratifikacije preneha veljati in nasprotna stranka lahko varno toži ustanovitelja zaradi kršitve pogodbe.
Ključni sodni trendi v sodni praksi
Nizozemska sodna praksa je dosledno krepila zaščitno naravo pravnega okvira pred ustanovitvijo družbe in vzpostavila jasne razlagalne meje, ki jih morajo pravniki pozorno spremljati.
Pomemben sodni trend je stroga razlaga mehanizmov ratifikacije. Sodna praksa vrhovnega sodišča potrjuje, da ratifikacija ne more biti skriti notranji postopek; zahteva odkrito izjavo ali dejanje, ki dokazljivo doseže nasprotno stranko. Sodišča so zelo kritična do ustanoviteljev, ki trdijo, da gre za implicitno ratifikacijo zgolj zato, ker je notranja uprava podjetja prevzela pogodbo, in namesto tega vztrajajo pri zunanjem, preverljivem ravnanju do tretje osebe.
Sodna presoja „zadostne identitete“ je še eno močno sporno področje. Nižja sodišča in pritožbena sodišča uporabljajo celosten pristop, ki presega manjše spremembe imena in preučuje komercialno vsebino subjekta. Če končni korporacijski nosilec služi bistveno drugačnemu komercialnemu namenu ali ga upravljajo povsem drugačni delničarji, kot so bili prvotno zastopani nasprotni stranki, sodniki rutinsko razveljavijo ratifikacijo in ohranijo osebno odgovornost prvotnega akterja.
Uporaba Beklamelove norme v fazi BV io je prav tako pogost predmet sodnih sporov. Sodišča strogo uporabljajo domnevo vedenja, kadar stečaj nastopi v enem letu po ustanovitvi. Zaščita pred tem zahteva, da ustanovitelj predloži obsežne finančne napovedi in objektivne poslovne načrte, ki dokazujejo, da je bilo podjetje v trenutku ratifikacije resnično sposobno preživetja in da je bila poznejša insolventnost posledica nepredvidljivih, nadomeščajočih dogodkov.
Končno je sodna praksa glede vrzeli v registraciji neizprosna. Sodišča dosledno menijo, da so direktorji osebno odgovorni v skladu s strogim režimom Zakona o poslovnem registru, kadar so dejanja opravljena pred pravilno registracijo, tudi če se je direktor za vložitev dokumentacije zanašal na notarja ali administrativnega asistenta. Poleg tega lahko namerno posredovanje lažnih podatkov poslovnemu registru v tej fazi odgovornost dvigne preko statuta podjetja in direktorja izpostavi osebni odgovornosti v skladu s splošno doktrino o odškodninski odgovornosti (onrechtmatige daad, člen 6:162 BW) in nepravilnem upravljanju (onbehoorlijk bestuur, člen 2:9 BW).
Praktična priporočila
Prehod iz nekorporativnega koncepta v popolnoma registrirano zasebno družbo z omejeno odgovornostjo zahteva strogo pravno disciplino. Podjetniki in njihovi svetovalci bi morali med fazo registracije podjetja izvajati stroge operativne protokole, da bi čim bolj zmanjšali izpostavljenost osebni odgovornosti.
Najprej in predvsem, posameznik nikoli ne sme delovati v imenu predvidenega podjetja, ne da bi izrecno dokumentiral svojo vlogo. Vsak e-poštni podpis, fizična pogodba, naročilnica in račun morajo jasno vsebovati predvideno ime podjetja, ki mu sledi »BV io«. To stalno signaliziranje je temelj zakonskega zaščitnega mehanizma. Poleg tega mora pravni svetovalec pri pripravi sporazumov pred ustanovitvijo vedno vključiti posebno klavzulo o ratifikaciji. Ta klavzula mora izrecno opredeliti časovni načrt in način, s katerim bo bodoče podjetje prevzelo obveznosti, kar zagotavlja jasnost tako za ustanovitelja kot za nasprotno stranko.
Hitrost je ključna strategija za zmanjševanje tveganja. Ustanovitelji bi morali čim prej dokončati ustanovitev in izvesti registracijo v poslovnem registru, idealno z uporabo mehanizma elektronske notarske listine za zmanjšanje obdobja odgovornosti. Po ustanovitvi mora upravni odbor proaktivno izdati pisna potrdila o ratifikaciji vsem nasprotnim strankam pred ustanovitvijo, namesto da se zanaša na negotovo doktrino implicitne ratifikacije z ravnanjem.
Če namerava ustanovitelj s pogajanji doseči pogodbeno izključitev osebne odgovornosti, mora biti besedilo izjemno natančno. Sporazum mora uporabljati nedvoumno besedilo, ki se posebej sklicuje na zakonsko solidarno odgovornost in jasno navaja, da se nasprotna stranka tej posebni pravici odpoveduje. Nazadnje mora novoimenovani upravni odbor pred ratifikacijo kakršnih koli predustanovitvenih aktov objektivno oceniti finančno sposobnost družbe. Ratifikacija pogodb, ki jih družba dokazljivo ne more izpolniti, je neposredna kršitev Beklamelove norme, saj odstranjuje korporativno tančico in direktorje izpostavlja globokemu osebnemu finančnemu propadu.
zaključek
Pravna ureditev, ki ureja ustanovitev BV, je skrbno uravnotežen sistem, zasnovan za spodbujanje komercialnega zagona, hkrati pa trdno ščiti interese tretjih upnikov. Zakonski okvir zagotavlja, da nasprotne stranke nikoli ne ostanejo brez možnosti zaščitnega ukrepa, tveganje neuspešne ustanovitve ali goljufivega prenosa pa v celoti nosijo dejanski ustanovitelji. Vendar pa lahko podjetniki z razumevanjem mehanizma veljavne ratifikacije, spoštovanjem meja zadostne korporativne identitete in skrbnim izpolnjevanjem dolžnosti registracije po ustanovitvi varno krmarijo skozi to prehodno fazo. Z ustrezno pripravo in natančno dokumentacijo obdobje pred ustanovitvijo ni nepremostljiva pravna nevarnost, temveč obvladljiv korak pri rasti profesionalnega podjetja.
Če načrtujete ustanovitev podjetja, potrebujete pomoč pri sestavljanju varnih pogodb pred ustanovitvijo ali se trenutno soočate z vprašanji odgovornosti v zvezi z ustanovitvijo podjetja, so vam na voljo strokovnjaki za korporacijsko pravo pri Law & More smo vam pripravljeni pomagati. Obrnite se na naše pisarne v Eindhoven or Amsterdam še danes za prilagojeno, strokovno pravno svetovanje.
Pogosto zastavljena vprašanja o BV v nastajanju
Kaj točno je BV v nastajanju?
BV in oprichting (BV io) je družba v ustanovitvi, ki še nima pravne osebnosti. Obstaja v prehodni fazi med izrecno odločitvijo ustanoviteljev o ustanovitvi podjetja in formalno izvršitvijo notarskega zapisa. Ker ni pravna oseba, se vsa pravna dejanja, opravljena v tem obdobju, opravijo v imenu predvidene družbe in ta dejanja nosijo posebna tveganja osebne odgovornosti za posameznika, ki deluje, dokler družba ni formalno ustanovljena in ne prevzame pogodb.
Kako začnem z nastajanjem BV?
Praktično izhodišče je dokazljiva odločitev ustanoviteljev o ustanovitvi zasebne družbe z omejeno odgovornostjo, ki ji takoj sledi najem notarja za pripravo osnutka statuta. Že od prvega trenutka je izjemno pomembno, da ustanovitelji dosledno uporabljajo oznako »io« v vseh zunanjih komunikacijah in pogodbah. Ta jasna signalizacija obvešča vse tretje osebe, da sklepajo pogodbo s subjektom, ki formalno še ne obstaja, in s tem postavlja ustrezne pravne temelje za prihodnjo ratifikacijo.
Ali lahko že sklepam pogodbe v imenu BV io?
Da, nizozemska zakonodaja izrecno dovoljuje posameznikom, da sklepajo pogodbe v imenu družbe v ustanovitvi, da bi olajšali priprave na poslovanje. Vendar pa to sproži solidarno osebno odgovornost za dejavno osebo. Ta osebna odgovornost preneha šele, ko je družba formalno ustanovljena in pravno potrdi pogodbe pred ustanovitvijo, kar pomeni, da dejavna oseba v vmesnem obdobju nosi celotno tveganje.
Kaj se zgodi, če BV ni nikoli ustanovljen?
Če do načrtovane ustanovitve nikoli ne pride, družba ne bo nikoli obstajala, da bi ratificirala predustanovitvene sporazume. Posledično vsa solidarna odgovornost ostane trajno vezana na osebo, ki je sklenila pogodbe. Nasprotna stranka ne more zahtevati ustanovitve neobstoječe družbe in bo za polno izpolnitev ali finančno nadomestilo sklicevala izključno na osebno premoženje dejavne osebe.
Kako poteka ratifikacija in ali mora biti pisna?
Ratifikacija je pravni mehanizem, s katerim novo ustanovljena družba formalno prevzame pravice in obveznosti iz pogodbe, sklenjene pred ustanovitvijo. Čeprav je ratifikacija lahko implicitna z ravnanjem družbe, kot je izpolnjevanje pogodbenih določil, sodna praksa zahteva, da mora ratifikacija jasno doseči nasprotno stranko. Za ključne dokazne namene in za odpravo kakršne koli pravne dvoumnosti je močno priporočljivo zagotoviti formalno pisno potrditev izrecne ratifikacije takoj po ustanovitvi.
Ali sem osebno odgovoren, če BV po ustanovitvi ne izpolni svojih obveznosti?
Na splošno veljavna ratifikacija prenese odgovornost na družbo, vendar zakonska Beklamelova norma določa ključno izjemo. V skladu s to normo ostane dejavna oseba osebno odgovorna, če je v času ratifikacije vedela ali bi razumno morala vedeti, da novo ustanovljena družba ne bo mogla izpolniti svojih finančnih obveznosti. Če gre družba v stečaj v enem letu od ustanovitve, zakon samodejno domneva, da je ustanovitelj imel to škodljivo vedenje.
Ali lahko pogodbeno izključim svojo osebno odgovornost?
Da, zakon pogodbenim strankam dovoljuje, da izključijo osebno odgovornost odgovorne osebe, če je to izrecno in nedvoumno dogovorjeno v pogodbi. Vendar pa obstajajo stroge omejitve te svobode. Izključitvena klavzula ščiti le pred standardno odgovornostjo za neizpolnitev obveznosti; posameznika ne more zaščititi pred odgovornostjo po Beklamelovi normi, če zavestno ratificira sporazum v imenu podjetja, ki je obsojeno na insolventnost.
Kako hitro moram registrirati poslovno enoto v poslovnem registru?
Registracija v nizozemskem poslovnem registru mora biti izvedena takoj po tem, ko notar civilnega prava sestavi listino o ustanovitvi. Dokler ta registracija ni v celoti zaključena in listina ni deponirana, se direktorji soočajo s strogim, ločenim režimom solidarne odgovornosti za vsa pravna dejanja, opravljena v tem posebnem obdobju. Da bi ublažili to resno tveganje, bi morali direktorji zagotoviti, da se registracija zaključi v nekaj dneh, ne tednih, in idealno začasno ustaviti večje transakcije, dokler se register ne posodobi.
Kaj moram navesti v pogodbah in računih, ko delujem v imenu BV io?
Vedno morate jasno navesti polno ime podjetja, ki mu takoj sledijo besede »in oprichting« ali okrajšava »io«. Ta izrecna formulacija je pravno pomembna, saj zagotavlja, da je nasprotna stranka v celoti seznanjena s prehodnim stanjem, in potrjuje, da delujete v zastopniški in ne osebni vlogi, kar je potrebno za pravilno delovanje poznejšega mehanizma ratifikacije.
Ali lahko sporazum ratificira drugačna BV od prvotno predvidene?
Ratifikacijo s strani bistveno drugačne družbe ureja stroga doktrina "zadostne identitete" (voldoende identiteit). Sodišča zahtevajo, da se družba, ki ratificira, bistveno ujema z nameravano družbo glede na registrirano ime, korporativni namen, delničarsko strukturo in sestavo vodstva. Če se končna entiteta preveč razlikuje od prvotno predložene, je ratifikacija neveljavna in posameznik, ki jo ratificira, ohrani polno osebno odgovornost.
