Finančna varnost v okviru korporacijskega prava

Za podjetnike je pridobivanje finančne varnosti zelo pomembno. Ko sklenete pogodbo z drugo stranjo, želite zagotoviti, da nasprotna stranka izpolnjuje pogodbene plačilne obveznosti. Če zagotovite financiranje ali investirate v korist druge osebe, želite tudi jamstvo, da bo znesek, ki ste ga zagotovili, na koncu poplačan. Z drugimi besedami, želite pridobiti finančno varnost. Pridobitev finančne varnosti zagotavlja, da ima posojilodajalec zavarovanje s premoženjem, ko opazi, da njegove terjatve ne bo izpolnjeno. Za podjetnike in podjetja obstajajo različne možnosti za pridobitev finančne varnosti. V tem članku bodo obravnavane več odgovornosti, zavarovanje (matična družba), 403-izjava, hipoteka in zastava.

Finančna varnost v okviru korporacijskega prava

1. Več odgovornosti

Če gre za več odgovornosti, imenovane tudi skupna odgovornost, se strogo ne govori o garanciji, ki je izdana, vendar obstaja sočasni dolžnik, ki prevzame odgovornost za druge dolžnike. Iz 6: 6 nizozemskega civilnega zakonika izhaja več odgovornosti. Primeri več odgovornosti v korporativnih odnosih so družbeniki družbe, ki so solidarno odgovorni za dolgove družbe ali direktorji pravne osebe, ki lahko v določenih okoliščinah osebno odgovarjajo za dolgove družbe. Več odgovornosti se pogosto ugotovi kot varnost v sporazumu med strankami. Glavno pravilo je, da sta za izvedbo, ki izhaja iz dogovora, dolžna dva ali več dolžnikov, vsaka pa sta zavezana za enak delež. Zato so lahko le dolžni izpolniti svoj del sporazuma. Vendar je več odgovornosti izjema od tega pravila. V primeru več odgovornosti obstaja uspešnost, ki jo morata opraviti dva ali več dolžnikov, vendar lahko vsak dolžnik posamezno zadrži celotno izvedbo. Upnik ima pravico, da od vsakega dolžnika izpolni celoten dogovor. Zato lahko upnik izbere, katerega od dolžnikov želi nasloviti, nato pa lahko od tega enega dolžnika zahteva celoten dolžni znesek. Ko en dolžnik plača celoten znesek, sočasni dolžniki upniku ne dolgujejo ničesar.

1.1 Pravica do regresa

Dolžniki so medsebojno dolžni plačevati, zato mora biti dolg, ki ga je plačal en dolžnik, poravnan med vsemi dolžniki. Temu pravimo regresna pravica. Regresna pravica je dolžnikova pravica do povračila tistega, kar je plačal za drugega zavezanca. Če je dolžnik solidarno odgovoren za plačilo dolga in plača celoten dolg, pridobi pravico do izterjave tega dolga od svojih so dolžnikov.

Če dolžnik ne želi več odgovarjati za financiranje, ki ga je sklenil skupaj z drugimi dolžniki, lahko pisno zahteva upnika, da ga razreši več odgovornosti. Primer tega je položaj, ko je dolžnik s partnerjem sklenil skupno posojilno pogodbo, vendar želi zapustiti podjetje. V tem primeru mora upnik vedno pripraviti pisno zavrnitev več odgovornosti; ustna zaveza vaših solastnikov, da bodo poplačali dolgove, ne zadostuje. Če sopodjetniki te ustne pogodbe ne morejo ali ne izpolnjujejo, lahko upnik vseeno terja od vas celoten dolg. 

1.2. Zahteva za soglasje

The marital or registered partner of the debtor who is severally liable is protected by law. According to article 1:88 paragraph 1 sub c Dutch Civil Code, a spouse requires consent from the other spouse to enter into contracts that are binding on him as severally liable co-debtor, other than in the normal business activities of a company. This is the so-called requirement of consent. This article intents to protects spouses from legal actions that may entail a major financial risk. When a creditor holds a co-debtor severally liable for the entire claim, this can also have consequences for the spouse of the co-debtor. However, there is an exception on this requirement of consent. According to article 1:88 paragraph 5 Dutch Civil Code, consent is not required when the director of a public limited liability company or a private limited liability company (Dutch N.V. and B.V.) entered into an agreement, while this director is, alone or together with his co-directors, owner of the majority of the shares and if the agreement was concluded on behalf of the normal business activities of the company.  In this, there are two requirements that need to be fulfilled: the director is managing director and majority shareholder or owns a majority of the shares together with his co-directors ánd the agreement was concluded on behalf of the normal business activities of the company. When these requirements are not both met, the requirement of consent applies.

2. Deponiranje

Kadar stranka zahteva varščino, da bo plačana denarna terjatev, lahko to varščino zagotovi tudi s pomočjo escrow-a.[1] Escrow izhaja iz člena 7: 850 nizozemskega civilnega zakonika. Govorimo o destrukciji, ko se tretja oseba zaveže k upniku za obveznost, ki jo mora izpolniti druga stranka (glavni dolžnik). To se naredi s sklenitvijo sporazuma o deponiranju. Tretja oseba, ki zagotavlja varnost, se imenuje garant. Porok prevzame obveznost do upnika glavnega dolžnika. Porok torej ne prevzema odgovornosti za lastni dolg, ampak za dolg druge stranke in osebno zagotavlja varnost za plačilo tega dolga. Garant odgovarja s svojim celotnim premoženjem. Dogovor se lahko dogovori za izpolnitev obveznosti, ki že obstajajo, pa tudi za izpolnitev prihodnjih obveznosti. V skladu z odstavkom 7 člena 851: 2 nizozemskega civilnega zakonika morajo biti te prihodnje obveznosti v času, ko se sklep opravi, dovolj določljiv. Če glavni dolžnik ne more izpolniti svojih obveznosti, ki izhajajo iz sporazuma, se lahko upnik obrne na poroka za izpolnitev teh obveznosti. V skladu s členom 7: 851 nizozemskega civilnega zakonika je vpogled v zavarovanje odvisen od dolžnikove obveznosti, za katero je bil sklep sklenjen. Zato ukinitev preneha, ko je dolžnik izpolnil svoje obveznosti, ki izhajajo iz glavnega dogovora.

Upnik se ne more preprosto obrniti na poroka za plačilo dolga. To je zato, ker ima tako imenovano načelo subsidiarnosti pomembno vlogo pri sprejemanju pravic. To pomeni, da se upnik takoj ne more pritožiti na poroka za plačilo. Prvič, garant ne more biti odgovoren za plačilo, preden glavni dolžnik ni izpolnil svojih obveznosti. To izhaja iz člena 7: 855 nizozemskega civilnega zakonika. To pomeni, da lahko porok prevzame odgovornost upnika šele, ko se upnik prvič obrne na glavnega dolžnika. Upnik mora narediti vse potrebno, da ugotovi, da dolžnik, za katerega se je porok zavezal, ni izpolnil svoje plačilne obveznosti. V vsakem primeru mora upnik glavnemu dolžniku poslati obvestilo o neplačilu. Samo če glavni dolžnik po prejemu tega obvestila o neplačilu še vedno ne izpolni plačilne obveznosti, se lahko upnik pritoži na poroka, da pridobi plačilo. Vendar ima porok tudi možnost, da se brani pred terjatvijo upnika. V ta namen ima na voljo enake obrambe, kot jih ima glavni dolžnik, na primer začasni odpust, odpust ali pritožba zaradi neskladnosti. To izhaja iz člena 7: 852 nizozemskega civilnega zakonika.

2.1 Pravica do regresa

Porok, ki plača dolžnikov dolg, lahko ta znesek povrne od dolžnika. Pravica do regresa se torej nanaša tudi na deponiranje. Pri deponiranju se uporablja posebna oblika regresne pravice, in sicer subrogacija. Glavno pravilo je, da terjatev preneha obstajati, ko je zahtevek plačan. Vendar je subrogacija izjema od tega pravila. V subrogaciji se zahtevek prenese na drugega lastnika. V tem primeru zahtevek upnika plača druga stranka razen dolžnika. V primeru escrow zahtevka plača tretja oseba, in sicer garant. S plačilom dolga pa terjatev do dolžnika ne izgubi, avtobus se od upnika prenese na poroka, ki je dolg plačal. Po plačilu dolga lahko porok v ta namen odplača znesek dolžniku, za katerega je sklenil pogodbo o pobegu. Subrogacija je mogoča le v primerih, ki jih ureja zakon. Subrogacija v zvezi z deponiranjem je mogoča na podlagi člena 7: 866 Nizozemskega civilnega zakonika jo. člen 6:10 Nizozemski civilni zakonik.

2.2 poslovno in zasebno spremljanje 

Razlika med poslovnim in zasebnim deponiranjem. Poslovno beleženje je debelo, ki se sklene pri opravljanju poklica ali podjetja, zasebno deponiranje pa je vnemo, ki se sklene zunaj opravljanja poklica ali podjetja. Tako pravna kot fizična oseba lahko skleneta pogodbo o posredovanju. Primeri tega so holdinška družba, ki z banko sklene sklepno pogodbo za financiranje njene hčerinske družbe, in starši, ki sklenejo sporazum o pobegu, da bi zagotovili plačilo hipotekarnih obresti s strani svojega otroka na banki. Spremembe ni nujno, da se sklenejo v imenu banke, možno je tudi sklenitev dogovorov z drugimi upniki.

Večino časa je jasno, ali je bilo sklenjeno poslovno ali zasebno spremstvo. Če podjetje sklene pogodbo o deponiranju, se sklene poslovno dovoljenje. Če fizična oseba sklene pogodbo o pobegu, se na splošno sklene zasebni depozit. Do dvoumnosti pa lahko pride, če direktor družbe z omejeno odgovornostjo ali zasebne družbe z omejeno odgovornostjo v imenu pravne osebe sklene sporazum o deponiranju. Člen 7: 857 Nizozemski civilni zakonik pomeni, kaj pomeni zasebno deponiranje: sklenitev vstopa fizične osebe, ki ni opravljala svojega poklica, niti za običajno prakso delniške družbe ali zasebne družbe z omejeno odgovornostjo podjetje. Prav tako mora biti porok direktor podjetja in sam ali s svojimi so-direktorji imeti v lasti večino delnic. Pomembna sta dva merila:

- porok je generalni direktor in večinski delničar ali ima v lasti večino delnic skupaj s svojimi direktorji;
- spremstvo je zaključeno v imenu običajnih poslovnih dejavnosti podjetja.

V praksi pogosto obstaja direktor / večinski delničar, ki sklene sporazum o deponiranju. Upravni direktor / večinski delničar določi politiko družbe in bo imel osebno zanimanje za spremstvo svojega podjetja, saj je možno, da banka ne želi zagotoviti financiranja, ne da bi sklenila sporazum o deponiranju. Poleg tega mora biti za običajne poslovne dejavnosti sklenjen tudi sklepni dogovor, ki ga je sklenil generalni direktor / večinski delničar. Vendar je to za vsako situacijo različno, zakon pa ne določa pojma "običajne poslovne dejavnosti". Da bi lahko ocenili, ali je bilo dovoljeno sklepanje dovoljenj zaradi običajnih poslovnih dejavnosti, je treba preučiti okoliščine primera. Ko sta izpolnjena oba merila, se zaključi poslovno dovoljenje. Kadar direktor, ki zaključi, ni delovni direktor ali večinski delničar ali deponiranje ni bilo sklenjeno zaradi običajnih poslovnih dejavnosti, se zaključi zasebno.

Za zasebna deponiranja veljajo dodatna pravila. Zakon zagotavlja zaščito zakonskega ali registriranega partnerja zasebnega poroka. Zahteva za soglasje velja tudi za zasebni depot. V skladu s pododstavkom nizozemskega civilnega zakonika v členu 1:88 potrebuje zakonec soglasje drugega zakonca, da lahko sklene sporazum, ki ga namerava zavezati kot porok. Za sklenitev veljavne pogodbe o zasebnem posredovanju je torej potrebno soglasje zakonca poroka. Kljub temu pa nizozemski civilni zakonik iz člena 1:1 pomeni, da to soglasje ni potrebno, če je vnaprej sklenjen poslovni porok. Zaščita zakonca poroka torej velja samo za zasebne sporazume o pobegu.

3. Jamstvo

Garancija je še ena možnost pridobitve varščine, da bo zahtevek plačan. Garancija je osebna varnostna pravica, kadar tretja oseba prevzame neodvisno obveznost izpolnjevanja obveznosti med upnikom in dolžnikom. Zato jamstvo pomeni, da tretja oseba jamči za izpolnitev dolžnikovih obveznosti. Porok se zaveže, da bo dolg plačal, če dolžnik ne bo mogel ali ne bo plačal.[2] Garancije ni zakonsko urejeno, vendar je garancija sklenjena v sporazumu med strankami.

3.1. Garancija dodatne opreme

Za zagotovitev varnosti je mogoče razlikovati med dvema oblikama garancij; garancija za dodatno opremo in abstraktna garancija. Garancija dodatka je odvisna od razmerja med upnikom in dolžnikom. Na prvi pogled je garancija dodatne opreme zelo podobna deponiranju. Razlika je v tem, da se porok v zvezi s poroštvom za dodatke ne zaveže k enaki uspešnosti kot glavni dolžnik, temveč k osebni obveznosti z drugačnim kontekstom. Preprost primer tega je, ko se porok zaveže, da bo dal paradižnik upniku, če dolžnik ne izpolni svoje obveznosti dostave krompirja. V tem primeru je vsebina obveznosti poroka drugačna od vsebine obveznosti dolžnika. Vendar to ne škodi dejstvu, da je med obema zavezama velika povezanost. Dodatna garancija je dodatna za razmerje med upnikom in dolžnikom. Poleg tega ima dodatna garancija pogosto funkcijo varnostne mreže; šele ko glavni dolžnik ne izpolni svojih obveznosti, je porok pozvan, da izpolni svoje obveznosti.

Čeprav jamstvo v zakonu ni izrecno omenjeno, se člen 7: 863 nizozemskega civilnega zakonika implicitno sklicuje na dodatno garancijo. V skladu s tem členom se določbe, ki se nanašajo na zasebno posredovanje, uporabljajo tudi za sporazume, kadar se oseba zaveže k določeni storitvi, če tretja oseba ne izpolni določene obveznosti z drugačno vsebino do upnika. Določbe v zvezi z zasebnim deponiranjem zato veljajo tudi za dodatno garancijo, ki jo sklene zasebnik.

3.2 Izvleček garancije

Poleg dodatnega jamstva poznamo tudi finančno varnost abstraktne garancije. Za razliko od dodatne garancije je abstraktna garancija neodvisna zaveza poroka do upnika. To jamstvo je nepristransko glede na temeljni odnos med upnikom in dolžnikom. V primeru abstraktne garancije se porok zaveže k neodvisni obveznosti, da bo pod določenimi pogoji izvršil izvršbo za dolžnika. Ta izvedba ni vezana na osnovni sporazum med dolžnikom in upnikom. Najbolj znan primer abstraktne garancije je bančna garancija.

Ko je sklenjena abstraktna garancija, garant ne more uveljavljati obrambe iz temeljnega razmerja. Ko so izpolnjeni pogoji za garancijo, garant ne more preprečiti plačila. To je zato, ker jamstvo izhaja iz ločenega sporazuma med upnikom in porokom. To pomeni, da se lahko upnik takoj obrne na poroka, ne da bi dolžniku poslal obvestilo o neplačilu. Dajalec kredita s sklenitvijo poroštva pridobi visoko stopnjo gotovosti, da mu je dolg poplačan. Poleg tega porok nima regresne pravice. Vendar lahko stranke v garancijsko pogodbo vključijo zaščitne ukrepe. Pravni učinki abstraktne garancije ne izhajajo iz zakonskih predpisov, ampak jih stranke lahko izpolnijo same. Čeprav porok po zakonu nima pravice do regresa, lahko sam pridobi sredstva za izterjavo. Na primer, z dolžnikom je mogoče skleniti nasprotno garancijo ali pa sestaviti odškodninsko listino.

3.3 Garancija matične družbe

In company law, a parent company guarantee is often concluded. A parent company guarantee entails that a parent company commits itself to comply with the obligations of a subsidiary of the same group if the subsidiary itself does not or cannot meet these obligations. Of course, this guarantee can only be agreed upon with companies that are part of a group or holding company. In principle, a group guarantee is an abstract guarantee. However, normally there is no ‘first pay, then talk’ concept, whereby the guarantor immediately pays the debt without checking in substance whether there exists a demandable  claim against the debtor. The reason for this is that the debtor is the subsidiary of the guarantor; the guarantor will want to check first if there is indeed a demandable claim. Nevertheless, a ‘first pay, then talk’ construction can be built into a guarantee agreement. After all, parties can structure the guarantee according to their own wishes. The parties must also determine whether the guarantee only encompasses a payment guarantee or whether the guarantee must also cover other obligations, and is therefore a performance guarantee. The scope, duration and conditions of the guarantee are also determined by the parties themselves. A parent company guarantee can provide a solution when the subsidiary goes bankrupt, but only if the parent company does not collapse together with its subsidiaries.

4. 403-izjava

Znotraj skupine podjetij se pogosto izda tudi tako imenovana izjava 403. Ta izjava izhaja iz člena 2: 403 nizozemskega civilnega zakonika. Z izdajo izjave 403 so odvisne družbe, ki pripadajo skupini, oproščene priprave in objave ločenih letnih računovodskih izkazov. Namesto tega se pripravi konsolidirani letni račun. To je letni račun matične družbe, v katerega so vključeni vsi rezultati odvisnih družb. Ozadje konsolidiranega letnega računa je, da so vse odvisne družbe, čeprav pogosto poslujejo relativno neodvisno, na koncu pod vodstvom in nadzorom matične družbe. Izjava 403 je enostranski pravni akt, iz katerega izhaja neodvisna zaveza matične družbe. To pomeni, da je izjava 403 neobvezna zaveza. Izjava 403 ne izdajajo samo velike mednarodne skupine; majhne skupine, na primer sestavljene iz dveh zasebnih družb z omejeno odgovornostjo, lahko uporabijo tudi izjavo 403. Izjava 403 mora biti vpisana v Trgovinski register Gospodarske zbornice. Ta izjava prikazuje, katere dolgove odvisne družbe krije matična družba in od katerega datuma.

Druga stran izjave 403 je, da matična družba s to izjavo izjavlja, da je odgovorna za obveznosti svojih hčerinskih družb. Matična družba je zato solidarno odgovorna za dolgove, ki izhajajo iz pravnih aktov odvisnih družb. Ta več odgovornosti pomeni, da lahko upnik odvisne družbe, za katero je bila izdana izjava 403, izbere, katero pravno osebo želi nasloviti za izpolnitev svoje terjatve: hčerinsko podjetje, s katerim je sklenil primarni sporazum, ali matično podjetje, ki je izdalo Izjava 403. S to večjo odgovornostjo se upniku povrne pomanjkanje vpogleda v finančni položaj odvisne družbe, ki je njegova nasprotna stranka. Medtem ko zgoraj navedeni finančni vrednostni papirji pomenijo le obveznost do nasprotne stranke, s katero je sklenjena pogodba, izkaz 403 ustvarja odgovornost do vseh upnikov odvisnih družb. Za izpolnitev svojih terjatev je morda več upnikov, ki se lahko obrnejo na matično družbo. Morebitna odgovornost, ki izhaja iz izjave 403, je torej velika. Pomanjkljivost tega je, da izkaz 403 lahko vpliva na celotno skupino, kadar se hčerinsko podjetje sooči s finančnimi težavami. Če hčerinsko podjetje bankrotira, lahko celotna skupina propad.

4.1 Preklic izjave 403

Možno je, da matična družba ne želi več odgovarjati za dolgove ali hčerinske družbe. To lahko pride, ko matična družba želi prodati hčerinsko družbo. Za umik izjave 403 je treba upoštevati postopek, ki izhaja iz člena 2: 404 nizozemskega civilnega zakonika. Ta postopek je sestavljen iz dveh elementov. Najprej je treba preklicati izjavo 403. Izjava o preklicu mora biti deponirana v Trgovinskem registru GZS. Ta razveljavitev pomeni, da matična družba ne odgovarja več za dolgove odvisne družbe, ki nastanejo po izdaji izjave o preklicu. Vendar bo v skladu z nizozemskim civilnim zakonikom člena 2: 404 matična družba ostala odgovorna za dolgove, ki izhajajo iz pravnih aktov, sklenjenih pred preklicem izjave 2. Odgovornost torej še naprej obstaja za dolgove, ki izhajajo iz sporazumov, sklenjenih po izdaji izjave 403, vendar pred izdajo izjave o preklicu. To naj bi zaščitilo upnika, ki bi lahko z gotovostjo izkaza 403 sklenil sporazum.

Vendar je mogoče v zvezi s temi preteklimi pravnimi akti odpraviti odgovornost. Da bi to naredili, je treba upoštevati dodaten postopek, ki izhaja iz člena 2: 404, odstavek 3, nizozemskega civilnega zakonika. V tem postopku velja več pogojev:

- hčerinsko podjetje ne sme biti več del skupine;
- mora biti obvestilo o nameri odpovedi izjave 403 na voljo za pregled pri Gospodarski zbornici vsaj dva meseca;
- od obvestila v nacionalnem časopisu morata biti minila najmanj dva meseca, da je obvestilo o odpovedi na voljo za pregled.

Poleg tega imajo upniki še vedno možnost, da nasprotujejo nameni o odpovedi izjavi 403. Izjava 403 se lahko prekliče le, če ni vložena nobena ali ni bila vložena pravočasno ali če je vloženi ugovor sodnik razglasil za neveljavnega. Šele ko so izpolnjeni pogoji za preklic in odpoved izkaza 403, matična družba ni več odgovorna za nobene dolgove odvisne družbe. Pomembno je, da se ta razveljavitev in odpoved izvajata previdno; če preklica ali odpoved ni bila pravilno izvedena, lahko matično podjetje odgovarja celo za dolgove hčerinske družbe, ki je bila prodana pred leti.

5. Hipoteka in zastava

Finančno jamstvo je mogoče pridobiti tudi z ustanovitvijo hipoteke ali zastavne pravice. Medtem ko te oblike finančne varnosti močno spominjajo med seboj, je več razlik.

5.1. Hipoteka

Hipoteka je finančna garancija, ki jo lahko pogodbenici določijo. Hipoteka pomeni, da ena stranka daje posojilo drugi stranki. Nato bo določena hipoteka za pridobitev finančne varnosti v zvezi z odplačilom tega posojila. Hipoteka je lastninska pravica, ki se lahko ugotovi glede na dolžnikovo lastnino. Če dolžnik ne more odplačati svojega posojila, lahko upnik premoženje zahteva za izpolnitev svoje terjatve. Najbolj znan primer hipoteke je seveda lastnik stanovanja, ki se je z banko dogovoril, da mu bo banka odobrila posojilo, nato pa svojo hišo uporabi kot varščino za odplačilo posojila. Vendar to ne pomeni, da se hipoteka lahko ustanovi samo prek banke. Tudi druga podjetja in posamezniki lahko sklenejo hipoteko. Terminologija hipotek je lahko nejasna. V običajnem govoru stranka, na primer banka, da hipoteko drugi stranki. Vendar je s pravnega vidika posojilojemalec hipotekarni kredit, medtem ko je stranka, ki posojilo odobri, imetnik hipoteke. Banka je torej imetnik hipoteke in oseba, ki želi kupiti hišo, je dajalec hipoteke.

Za hipoteko je značilno, da hipoteke ni mogoče skleniti na vsaki nepremičnini; v skladu s členom 3: 227 nizozemskega civilnega zakonika se hipoteka lahko ustanovi samo na registrirani lastnini. Ko se registrirana lastnina prodaja, je treba ta prenos vpisati v javne registre. Šele po tej registraciji registrirano nepremičnino dejansko pridobi kupec. Primeri registrirane lastnine so zemlja, hiše, čolni in letala. Avto ni registrirana lastnina. Poleg tega se hipoteka lahko ustanovi samo v korist „dovolj določljive terjatve“. To izhaja iz člena 3: 231 nizozemskega civilnega zakonika. To pomeni, da mora biti jasno glede tega, za kateri zahtevek je hipoteka ustanovljena. Če ima upnik dve terjatvi do dolžnika, mora biti jasno, za katero od teh dveh terjatev je bila podeljena hipotekarna pravica. Poleg tega lastnik nepremičnine, v imenu katere je ustanovljena hipoteka, ostane lastnik; lastništvo po ustanovitvi hipotekarne pravice ne preide. Hipoteka se vedno ugotovi z izdajo notarskega zapisa.

Če dolžnik ne izpolni svojih plačilnih obveznosti, lahko upnik uveljavlja svojo hipotekarno pravico s prodajo nepremičnine, v imenu katere je bila hipoteka ustanovljena. Za to ni potreben noben sodni nalog. Temu pravimo takojšnja izvršitev in izhaja iz člena 3: 268 nizozemskega civilnega zakonika. Pomembno je upoštevati, da lahko upnik proda nepremičnino le zato, da izpolni svoj zahtevek; ne more prisvojiti nepremičnine. Ta prepoved je izrecno navedena v členu 3: 235 nizozemskega civilnega zakonika. Pomembna lastnost hipoteke je, da ima imetnik hipoteke prednost pred drugimi upniki, ki želijo zahtevati nepremičnino, da bi izpolnili svoje terjatve. To je v skladu s členom 3: 227 nizozemskega civilnega zakonika. Med stečajem hipotekarnemu imetniku ni treba upoštevati drugih upnikov, ampak lahko preprosto uveljavi svojo hipotekarno pravico. Je prvi upnik, ki lahko svoj zahtevek izpolni z dobičkom od prodaje registriranega premoženja.

5.2. Obljuba

Založna pravica, ki je primerljiva s hipoteko. V nasprotju s hipoteko ni mogoče ustanoviti zastavne pravice na nepremičninah. Vendar se lahko zastavna pravica ustanovi na praktično vsaki drugi nepremičnini, na primer na premični lastnini, pravici do imetnika ali naročila in celo na uporabnosti take lastnine ali pravice. To pomeni, da se lahko zastavi na avtomobilih in na zneskih, ki jih prejmejo od dolžnikov. Upnik ustanovi zastavno pravico, da bi pridobil varščino, da bo terjatev plačana. Med upnikom (imetnikom zastavne pravice) in dolžnikom (dajalec zastave) bo sklenjen sporazum. Če dolžnik ne izpolni svojih plačilnih obveznosti, ima upnik pravico prodati nepremičnino in izpolniti svoj zahtevek z dobičkom. Če dolžnik ne izpolni svojih plačilnih obveznosti, lahko upnik takoj proda nepremičnino. V skladu s členom 3: 248 nizozemskega civilnega zakonika za to ni potreben sodni nalog, kar pomeni, da se uporablja takojšnja izvršba. Podobno kot pri hipoteki upniku ni dovoljeno prisvojiti nepremičnine, v imenu katere je podeljena zastavna pravica; sme prodati nepremičnino in izpolniti svoj zahtevek z dobičkom. To izhaja iz člena 3: 235 nizozemskega civilnega zakonika. Načeloma ima upnik, ki ima zastavno pravico, prednost pred drugimi upniki v primeru stečaja ali ustavitve plačila. Kljub temu pa je lahko pomembno, ali je bila sklenjena posestna ali neprekinjena zastava.

5.2.1 Zastavna zastava in nerazkrita zastavna pravica

Zastavna zastava se sklene, ko je nepremičnina „pod nadzorom imetnika zastave ali tretje osebe“. To izhaja iz člena 3: 236 nizozemskega civilnega zakonika. To pomeni, da se zastavljena lastnina prenese na upnika; upnik dejansko ima premoženje v njegovi lasti v obdobju trajanja zastavne pravice. Zastavna zastava se ustanovi tako, da se blago da pod nadzorom upnika. Upnik mora skrbeti za nepremičnino in morebiti vzdrževati vzdrževanje. Te stroške vzdrževanja mora dolžnik povrniti.

Poleg posestne zastave imamo tudi nerazkrito zastavno pravico, ki jo imenujemo tudi nepremičninska zastava. To je v skladu s členom 3: 237 nizozemskega civilnega zakonika. Ko je ustanovljena nerazkrita zastavna pravica, premoženje ni pod nadzorom upnika, temveč se sestavi dokument, ki določa, da je zastavljena nerazkrita zastavna pravica. To je lahko tako notarsko kot zasebno dejanje. Zasebni akt pa je treba registrirati pri notarju ali pri davčnem organu. Nerazkrite zastavne pravice pogosto uporabljajo podjetja, ki želijo na stroju ustanoviti zastavno pravico. Če bi stroj prišli v posest upnika, podjetje ne bi moglo opravljati svojih poslovnih dejavnosti.

Zastavna zastava ustvari močnejšo varščinsko pravico kot nerazkrita zastavna pravica. Ko se ustanovi posestna zastava, ima upnik že premoženje v njegovi lasti. To ne velja, če se ugotovi nerazkrito zastavno pravico. V tem primeru mora upnik prepričati dolžnika, da nepremičnino izroči. Če dolžnik to zavrne, bo morda celo potrebno prisilno pošiljanje blaga prek sodišča. Razlika med posestno zastavo in nerazkrito zastavno prav tako igra vlogo stečaja in ustavitve plačila. Kot je bilo že razpravljeno, ima upnik pravico do takojšnje izvršbe; lahko nepremičnino takoj proda, da izpolni svoj zahtevek. Prav tako imajo zastavni upniki prednost pred drugimi upniki v stečaju. Vendar pa obstaja razlika med posestno zastavo in nerazkrito zastavno zastavo. Imetniki zastavne pravice imajo tudi prednost pred davčnimi organi, ko dolžnik bankrotira. Imetniki nerazkrite zastave nimajo prednosti pred davčnimi organi; pravica davčnih organov prevlada nad pravico imetnika nerazkrite zastavne pravice v primeru stečaja dolžnika. Zastavna zastava torej ponuja večjo zaščito med stečajem kot nerazkrito zastavno pravico.

6. Zaključek

Zgornje pomeni, da obstaja več načinov za pridobitev finančne varnosti: več odgovornosti, zavarovanje, (matična družba) garancija, izjava 403, hipoteka in zastava. Načeloma so ti vrednostni papirji vedno določeni v dogovoru. Nekatere finančne vrednostne papirje je mogoče oblikovati brez obrazca, glede na želje strank, medtem ko za druge finančne vrednostne papirje veljajo zakonske določbe. Zato imajo različne oblike finančnega varovanja prednosti in slabosti. To velja tako za stranko, ki zahteva varnost, kot za stranko, ki zagotavlja varnost. Nekateri finančni vrednostni papirji dajejo upniku večjo zaščito kot drugi, lahko pa imajo tudi druge pomanjkljivosti. Stranke lahko glede na situacijo sklenejo ustrezno obliko finančnega jamstva.

[1] Escrow pogosto imenujemo garancija. Vendar pa po nizozemskem zakonu obstajata dve obliki finančnega jamstva, ki se v angleščino prevajata. Da bo ta članek razumljiv, se bo za to posebno finančno jamstvo uporabil izraz escrow.

[2] Izraz „porok“ je omenjen tako v deponiranju kot v garanciji. Vendar je pomen tega izraza odvisen od zadevne pravice do varovanja.

Delite