V sporu oblik po nizozemskem pravu običajno zmaga prvi sklop splošnih določil. Glavna izjema je, da lahko druga stranka te določila nadomesti z izrecno zavrnitvijo, pri mednarodni prodaji blaga pa lahko Dunajska prodajna konvencija (CISG) privede do drugačnega rezultata.
Pravilo je v členu 6:225, odstavku 3 nizozemskega civilnega zakonika (Burgerlijk Wetboek, BW). Kadar se ponudba in sprejem nanašata na različne splošne pogoje poslovanja, druga sklicitev nima učinka, razen če izrecno zavrne tudi pogoje, na katere se prva sklicuje. Nizozemska zato uporablja pravilo prvega udarca. Ne uporablja pravila zadnjega udarca, znanega iz angleške in ameriške prakse, in ne uporablja pravila izločitve.
To pravilo odloča o večini sporov med podjetji glede drobnega tiska. Vendar je to le prva od treh ovir. Vaši pogoji morajo biti tudi pravočasno na voljo in morate biti stranka, ki se sploh lahko sklicuje na pravila o ustanovitvi. Spodaj bomo pregledali vsako oviro, pojasnili, kako nizozemsko sodišče razume izmenjavo dokumentov, navedli, kaj se spremeni pri čezmejni prodaji, in zaključili s tem, kaj navesti v naslednji ponudbi.
Kaj je bitka oblik?
Do formalnega boja pride, ko želita obe stranki poslovati po svojih standardnih pogojih. Poslovni dogovor je jasen; vprašanje je, kateri sklop klavzul ga ureja.
Tipičen primer: dobavitelj pošlje ponudbo, ki se sklicuje na njegove splošne pogoje poslovanja (algemene voorwaarden). Kupec odgovori z naročilnico, ki se sklicuje na njegove lastne pogoje. Oba dokumenta opisujeta isto transakcijo, vendar različno razporejata tveganje. Razlike se običajno nanašajo na zgornje meje odgovornosti, garancijske dobe, pridržek lastništva, plačilne pogoje, kazni, veljavno zakonodajo in pristojno sodišče.
Izmenjava je pomembna, ker je vsak dokument ponudba ali sprejem v smislu člena 6:217 BW. V skladu s členom 6:225 odstavkom 1 BW se sprejem, ki odstopa od ponudbe, šteje kot zavrnitev te ponudbe in kot nova ponudba. Če odstopanje zadeva le manjše točke, člen 6:225 odstavek 2 BW določa, da je pogodba še vedno sklenjena pod pogoji sprejema, razen če ponudnik brez odlašanja ugovarja razliki. Odstavek 3 nato doda posebno pravilo za konkurenčne splošne pogoje.
Ni bitke, kjer se stranki pogajata o eni sami pogodbi ali kjer ena stranka brez pridržkov podpiše pogoje druge stranke. Tudi pogodbe s potrošniki delujejo drugače, ker zanje veljajo dodatne obvezne zaščite.
Kateri pogoji veljajo v skladu s členom 6:225, odstavkom 3 BW?
Pogoji, na katere se nanaša prvi, veljajo, razen če jih druga stranka izrecno zavrne. Pravilo je mehanično in prav zato je uporabno.
Če se dobavitelj v ponudbi sklicuje na svoje pogoje, kupec pa se v naročilu sklicuje le na svoje pogoje, sklicevanje kupca nima učinka. Veljajo dobaviteljevi pogoji. Kupec lahko ta rezultat spremeni le z izrecno zavrnitvijo dobaviteljevih pogojev. V nizozemski praksi se to stori s standardnim stavkom, v katerem je navedeno, da se uporaba kakršnih koli splošnih pogojev, ki jih uporablja druga stranka, izrecno zavrača (uitdrukkelijk van de hand gewezen).
Kaj se zgodi, če kupec zavrne dobaviteljeve pogoje?
Kupčevo naročilo nato postane prava nova ponudba in dobavitelj se mora odločiti, ali jo bo sprejel. Položaj se spremeni, vendar se ne obrne samodejno.
Dobavitelj, ki dobavi brez pripomb, tvega, da bo razumljen, kot da je sprejel kupčeve pogoje. Praktična rešitev je, da zavrnitev v potrditvi naročila zavrne in to počne, dokler se zadeva ne reši.
Kaj pa, če oba sklopa pogojev vsebujeta klavzulo o zavrnitvi?
Potem je izid negotov. Sodišče preuči celotno izmenjavo in kaj sta stranki storili naprej. Lahko sklene, da je bil en sklop sprejet z ravnanjem ali da ne velja noben od sklopov. Če ne velja noben od sklopov, pogodbo urejajo splošna pravila civilnega zakonika. Za večino komercialnih tveganj so ta pravila za dobavitelja manj ugodna, kot bi bili njegovi lastni pogoji.
Za vaše dokumente sledita dve lekciji. Prvič, sklic na svoje pogoje navedite v prvem dokumentu, ne na računu. Drugič, vključite klavzulo, ki vnaprej zavrača pogoje druge stranke. Takšna klavzula ne stane nič in je glede na člen 6:225, odstavek 3 BW, eden najkoristnejših stavkov v vaših dokumentih.
Kako dosežete vključitev vaših pogojev? (člena 6:233 in 6:234 BW)
Drugi stranki morate dati razumno možnost, da prebere vaše pogoje, načeloma tako, da ji jih izročite pred ali ob sklenitvi pogodbe. Če tega ne storite, lahko druga stranka klavzule razveljavi, tudi če so bili vaši pogoji določeni prej.
Člen 6:232 BW potrjuje, da je stranka vezana na splošne pogoje, tudi če ni poznala njihove vsebine. Člen 6:233 BW pa tej stranki dovoljuje, da razveljavi klavzulo iz dveh razlogov. Prvi je, da je klavzula ob upoštevanju vseh okoliščin nerazumno obremenjujoča. Drugi je, da uporabnik drugi stranki ni dal razumne možnosti, da se seznani s pogoji.
Kaj se šteje za razumno priložnost?
Člen 6:234 BW to določa. Glavni način je izročitev pogojev pred sklenitvijo pogodbe ali ob njeni sklenitvi. Le če to ni razumno mogoče, lahko drugi stranki pred sklenitvijo pogodbe sporočite, da so pogoji na voljo za vpogled ali da so bili deponirani pri Trgovinski zbornici ali sodnem registru in da vam bodo poslani na zahtevo.
Za elektronsko dobavo člen 6:234, 2. odstavek BW zahteva, da določila daste na voljo pred ali ob sklenitvi na način, ki drugi stranki omogoča, da jih shrani in si jih kasneje ogleda, na primer kot prilogo ali datoteko za prenos. Če pogodba sama ni sklenjena elektronsko, ta elektronska pot zahteva izrecno soglasje druge stranke v skladu s 3. odstavkom. Hiperpovezava v nogi e-poštnega sporočila, gola sklicevanje na spletno mesto ali določila, natisnjena na hrbtni strani računa, poslanega po dostavi, pogosto ne bodo prestala tega preizkusa.
Ali je jezik izrazov pomemben?
Da, lahko. Pogoji, ki so bili sestavljeni samo v nizozemščini in predloženi tuji nasprotni stranki, ki se je o poslu pogajala v angleščini, se lahko izpodbijajo kot nedostopni. Hranite različico v jeziku pogajanj.
Stranka, ki se sklicuje na pogoje, mora dokazati, da so bili posredovani pravočasno. Vaša obramba je torej dokumentarna: datirane ponudbe, poslani artikli, potrdila o dostavi in v primeru spletne trgovine dnevnik, ki dokazuje, da je stranka sprejela pogoje.
Kdo se lahko sklicuje na pravila o ustanovitvi?
Ne vsi. Velika podjetja in stranke zunaj Nizozemske se pogosto ne morejo sklicevati na člena 6:233 in 6:234 BW, kar preseneča mnoga podjetja.
Ali je veliko podjetje zaščiteno?
Običajno ne. V skladu s členom 6:235 BW se stranka ne more sklicevati na te člene, če je pravna oseba, ki objavlja svoje letne računovodske izkaze v skladu z nizozemskim pravom gospodarskih družb, ali če ob sklenitvi pogodbe zaposluje petdeset ali več oseb.
Veliko podjetje, ki je prejelo pogoje, ki jih ni nikoli prebralo, je zato z njimi zavezano, ne glede na to, kako nedostopni so bili. Njegov edini preostali argument je, da je določena klavzula nesprejemljiva po standardih razumnosti in pravičnosti v skladu s členom 6:248, odstavkom 2 BW.
Kaj pa, če ima druga stranka sedež v tujini?
Potem se oddelek o splošnih pogojih poslovanja ne uporablja. Člen 6:247, 2. odstavek BW izključuje pogodbe med strankama, ki delujejo v okviru poslovne dejavnosti ali poklica in nimata nobenega sedeža na Nizozemskem, ne glede na pravo, ki ureja pogodbo.
Pri prodaji med nizozemskim dobaviteljem in nemškim ali belgijskim kupcem torej pravila o vključitvi iz členov 6:233 in 6:234 BW odpadejo, tudi če je bilo izbrano nizozemsko pravo. Ostanejo le člen 6:225, odstavek 3 BW, običajna razlaga pogodb in splošni standard razumnosti in pravičnosti.
Ali črni in sivi seznami ščitijo podjetja?
Načeloma ne. Črni in sivi seznam iz členov 6:236 in 6:237 BW nekatere klavzule razglašata za nerazumno obremenjujoče, neposredno ali domnevno, in te klavzule veljajo za potrošnike.
Nizozemska sodišča tem seznamom sicer dovoljujejo nekaj refleksnega učinka v korist zelo majhnih podjetij, katerih položaj je podoben položaju potrošnika. To je argument za posamezen primer, ne pa pravilo, na katerega se lahko zanesete.
Kako nizozemsko sodišče razume izmenjavo dokumentov?
Kadar zaporedje ni jasno, sodišče razlaga celotno izmenjavo. Sprašuje, kaj bi stranki lahko razumno sklepali iz izjav in ravnanja druga od druge in kaj bi lahko razumno pričakovali druga od druge.
Člen 6:225, odstavek 3, BW daje jasen odgovor le, če je zaporedje jasno. V praksi se dokumenti prekrivajo, izrazi so omenjeni v nekaterih sporočilih, v drugih pa ne, stranke pa so že prej poslovale. Sodišče nato uporabi standard Haviltex. Največjo težo imajo štirje elementi:
- Besedilo vsakega dokumenta, zlasti ali se sklicuje na splošne izraze in ali izrecno zavrača drugi sklop.
- Ravnanje strank pred, med in po sklenitvi, vključno s tem, ali je bil vložen ugovor in kako hitro.
- Potek poslovanja med istimi strankami: lažje se uporabijo pogoji, ki se dosledno uporabljajo in v prejšnjih transakcijah niso bili nikoli izpodbijani.
- Uveljavljena uporaba v trgovini, ki lahko kaže na niz pogojev, ki veljajo za celoten sektor.
Če je izmenjava resnično neprepričljiva, lahko sodišče še vedno razsodi, da je določena klavzula nesprejemljiva v okoliščinah v skladu s členom 6:248, odstavkom 2 BW. Prav tako lahko ugotovi, da o sporni točki sploh ni bil dosežen noben dogovor. V tem primeru vrzel zapolnijo privzeta pravila civilnega zakonika. Zgornja meja odgovornosti, ki na ta način odpade, izpostavlja dobavitelja polnemu plačilu odškodnine v skladu s členom 6:74 BW. Zato imajo dobavitelji običajno več za izgubiti zaradi nerešenega spora kot kupci.
Ali je vaša nasprotna stranka javni organ in ali se spor nanaša na odločitev in ne na pogodbo? Potem nič od tega ne velja. Postopek je formalni postopek ugovora v skladu z upravnim pravom s šesttedenskim rokom.
Kaj se spremeni pri čezmejni prodaji?
Za isto mednarodno prodajo se lahko uporabljajo trije ločeni režimi: Rim I, CISG in pravila o pristojnosti. Vsak od njih odgovarja na drugačno vprašanje, zlasti CISG pa lahko razveljavi nizozemsko pravilo prvega poskusa.
Katero pravo ureja pogodbo?
To izhaja iz Uredbe Rim I. Stranki lahko izbereta veljavno pravo. Brez izbire se za pogodbo o prodaji blaga uporablja pravo države, v kateri ima prodajalec običajno prebivališče.
Izbira nizozemskega prava v vaših splošnih pogojih pomaga le, če so bili ti pogoji vključeni, kar je prav tisto, kar je sporno. Izbiro prava vključite tudi v besedilo pogodbe.
Ali se uporablja Dunajska prodajna konvencija?
Pogosto se to zgodi samodejno. Konvencija Združenih narodov o pogodbah o mednarodni prodaji blaga (CISG, v nizozemščini Weens Koopverdrag) se sama po sebi uporablja za komercialno prodajo blaga med strankami s sedežem v različnih državah pogodbenicah. Nizozemska je ena izmed njih.
Zlahka pozabimo, da izbira nizozemskega prava vključuje CISG, ker je Konvencija del nizozemskega prava. Izključitev le-te zahteva izrecno določbo. V skladu s členom 19 CISG je odgovor z dodatki ali spremembami, ki bistveno spreminjajo ponudbo, protiponudba. Pogoji o odgovornosti, plačilu, kakovosti, količini, dobavi in reševanju sporov štejejo za bistvene. To kaže na izid "last shot", čeprav sodišča v več državah pogodbenicah namesto tega uporabljajo pristop "knock-out" in vprašanje ni rešeno enotno. Praktični nauk: pri mednarodni prodaji blaga ne morete izhajati iz nizozemskega pravila "first shot".
Katero sodišče je pristojno?
To je tretje in ločeno vprašanje. V Evropski uniji sporazum o izbiri sodišča ureja Uredba Bruselj Ibis in mora izpolnjevati njene formalne zahteve. Če je klavzula veljavna, ima izbrano sodišče izključno pristojnost, druga sodišča pa morajo zavrniti njeno pristojnost.
Arbitražni sporazum deluje spet drugače. Ne spada pod to uredbo in se presoja po arbitražnem pravu sedeža. Klavzula o sporu, skrita v splošnih določilih, ki niso bila nikoli vključena, nima nobene vrednosti. V podpisanem dokumentu ponovite izbiro prava, foruma in jezika.
Kako zagotovite, da vaši pogoji prevladajo?
Z organizacijo prodajnega procesa, ne s pametnim pisanjem. Ker prevlada prva referenca, morajo vaši pogoji potovati z najzgodnejšim dokumentom, vaši zaposleni pa morajo opaziti, kdaj druga stranka odgovori.
- V ponudbi se sklicujte na splošne pogoje in jih priložite v jeziku pogajanj, tako da bosta sklic in besedilo prispela skupaj.
- Vključite klavzulo, ki vnaprej zavrača uporabo kakršnih koli splošnih pogojev, ki jih uporablja druga stranka, in jo ponovite v potrditvi naročila.
- Preverite dohodna naročila in potrditve glede klavzule o zavrnitvi in se pred začetkom izvedbe odzovite pisno. Molčanje, ki mu sledi izpolnitev, je klasičen način za izgubo že pridobljenega položaja.
- Svoje pogoje deponirajte pri Gospodarski zbornici ali sodnem registru kot rezervno možnost in hranite datirano evidenco vsake različice, da lahko dokažete, katero besedilo je veljalo ob sklenitvi pogodbe.
- Za nadaljnje razmerje uporabite podpisan okvirni sporazum in v njem navedite, da ima prednost pred vsemi pogoji, navedenimi v posameznih naročilih.
- Pri mednarodni prodaji navedite izbiro prava, ali se uporablja CISG, sodišče in besedilo v samem podpisanem dokumentu, ne le v pogojih.
Hkrati preglejte svoje standardne pogoje. Klavzule, ki obrnejo dokazno breme, v celoti izključijo odgovornost ali naložijo nerealno kratek rok za pritožbo, so pogosto prve, ki v sodnih sporih ne uspejo. Ubranljiva omejitev je vredna več kot izključitev, ki ne drži. Preden podpišete dokument, ki ga je sestavila druga stranka, preberite naš članek o tem, kako podpisati pogodbo brez skritih pravnih težav.
Kaj storiti, če je do spora že prišlo?
Preden zavzamete stališče, rekonstruirajte spis. Vrstni red in besedilo dokumentov običajno odločata o zadevi, saj člen 6:225, odstavek 3 BW, bolj kot to, kaj so stranke verjele, upošteva vrstni red in besedilo.
Dokumente razvrstite kronološko. Za vsakega označite, ali se nanaša na splošne izraze in ali zavrača drugi sklop. Natančno ugotovite, kdaj je bil vsak dokument poslan in prejet.
Preden se zanesete na pravila o ustanovitvi, preverite obe omejitvi. Ali vaša organizacija zaradi svoje velikosti ali objavljenih računovodskih izkazov spada pod člen 6:235 BW? In ali imata obe stranki sedež na Nizozemskem v smislu člena 6:247 BW?
Šele po tem je smiselno preučiti vsebinske klavzule, pravna sredstva v skladu s členoma 6:74 in 6:265 BW ter ali je začasna odredba v skrajšanem postopku (kort geding) potrebna za nadaljevanje oskrbe, medtem ko se zadeva rešuje. Sodne takse so določene z zakonom in se vsako leto revidirajo, uspešna stranka pa povrne le standardizirani del svojih sodnih stroškov. Pretehtajte stroške argumenta glede na vrednost sporne klavzule.
At Law & More Pregledujemo in pripravljamo splošne pogoje poslovanja, svetujemo glede vključitve in izvršljivosti standardnih klavzul v nizozemske in čezmejne pogodbe ter zastopamo dobavitelje in kupce, ko se formalni spor konča na sodišču ali v arbitraži.
V povzetku
- V skladu s členom 6:225, odstavkom 3 BW, se uporablja prvi sklop splošnih pogojev, razen če ga druga stranka izrecno ne zavrne.
- Vaše pogoje je treba izročiti ali dati na voljo v obliki, ki jo je mogoče shraniti, pred ali ob sklenitvi pogodbe (člena 6:233 in 6:234 BW).
- Velike družbe (člen 6:235 BW) in stranke, ki nimajo hkrati sedeža na Nizozemskem (člen 6:247 odstavek 2 BW), se ne morejo sklicevati na ta pravila o ustanovitvi.
- Pri mednarodni prodaji blaga lahko CISG namesto nizozemskega pravila prvega poskusa privede do izida »last shot« ali »knock-out«.
- V svoj prvi dokument in v vsako podpisano pogodbo vključite sklic na svoje pogoje, klavzulo o zavrnitvi, izbiro prava in pristojno sodišče.
Pogosta vprašanja
Ali je sklicevanje na moje pogoje na računu dovolj?
Običajno ne. Račun se pošlje po sklenitvi pogodbe, zato je za pravilo prvega kupca in za dolžnost pravočasne zagotovitve pogojev prepozno.
Ali se lahko zanesem na pogoje, ki so na voljo samo na mojem spletnem mestu?
Le v omejenih primerih. Pri pogodbi, sklenjeni elektronsko, morate določila dati na voljo pred ali ob sklenitvi na način, ki ga lahko druga stranka shrani. Gola povezava v nogi e-poštnega sporočila pogosto ne izpolnjuje tega standarda.
Ali pravilo prvega poskusa velja, če je moj kupec v Nemčiji?
Ni nujno. Če prodaja spada pod CISG, se namesto člena 6:225(3) BW uporabi 19. člen CISG, razen če je bil CISG izrecno izključen.
Niste prepričani, kje ste? Povejte nam o svoji situaciji. V enem delovnem dnevu vam bomo sporočili, katere možnosti imate.
Kako Law & More vam lahko pri tem pomaga, je razloženo na naši odvetnik podjetja stran.
