Pravna združitev po nizozemskem pravu zahteva čas. Predlog združitve je treba pripraviti, finančne dokumente je treba vložiti ali objaviti, šele po izteku zakonskega roka za ugovor pa notar sestavi listino o združitvi. V praksi pa se finančne posledice te združitve pogosto začnejo pojavljati veliko prej. Prav za to gre pri retroaktivnem učinku pri pravni združitvi in to je tema, ki redno povzroča nesporazume med podjetniki, računovodji in celo izkušenimi direktorji.
V tem blogu pojasnjujem, kako se računovodski retroaktivni učinek nanaša na datum pravne združitve, kako daleč nazaj lahko sega, kakšna so davčna pravila in zakaj so finančni dokumenti, ki spremljajo predlog združitve, ena najbolj podcenjenih pasti v praksi. Na koncu odgovarjam na najpogostejša vprašanja na to temo.
Datum pravne združitve v primerjavi z datumom veljavnosti računovodskih računovodskih predpisov
Pri vsaki pravni združitvi je treba razlikovati med dvema različnima trenutkoma, ki se pogosto zamenjujeta.
Združitev postane pravno veljavna šele dan po tem, ko notar sestavi listino o združitvi. Od tega trenutka se sredstva in obveznosti družbe, ki preneha obstajati, prenesejo na prevzemno družbo z univerzalnim lastništvom, družba, ki preneha obstajati, delničarji družbe, ki preneha obstajati, pa načeloma postanejo delničarji prevzemne pravne osebe. To izhaja iz temeljnih določb 7. naslova 2. knjige nizozemskega civilnega zakonika.
Za namene finančnega poročanja pa velja drugačen, veliko zgodnejši datum. Nizozemska zakonodaja dovoljuje določitev zgodnejšega datuma, od katerega se šteje, da so finančne transakcije prehajajoče družbe opravljene na račun in tveganje prevzemne družbe. V praksi se ta datum imenuje datum začetka veljavnosti računovodstva ali premični datum. Konkretno to pomeni, da se lahko prihodki, stroški, dobiček in izguba prehajajoče družbe že obdelujejo v administraciji in letnih računovodskih izkazih prevzemne družbe od na primer 1. januarja, čeprav sama združitev pravno začne veljati šele mesece pozneje.
Kako daleč nazaj lahko sega retroaktivni učinek
Tukaj je potrebnih nekaj nians, saj gre za točko, ki se v praksi pogosto sporoča preveč togo. Finančna razporeditev se izvede od datuma, ki je izrecno naveden v predlogu združitve, v skladu s členom 2:312, odstavkom 2 nizozemskega civilnega zakonika. Ta datum običajno pade na začetek tekočega poslovnega leta, običajno 1. januar za družbe, katerih poslovno leto sovpada s koledarskim letom, vendar to ni absolutna omejitev, določena z veliko besedami v zakonu. Prostor za nadaljnje vračanje je omejen z omejitvami veljavne zakonodaje o združitvah in zakona o letnih računovodskih izkazih ter ga je treba v vsakem posameznem primeru oceniti glede na zadnje sprejete letne računovodske izkaze, prelomni datum, izbran v predlogu združitve, in ali je ta datum upravičen glede na interese delničarjev, upnikov in davčnih organov.
Če se poslovna leta družb, ki se združujejo, ne sovpadajo, ni mogoče preprosto uporabiti standardnega datuma, kot je 1. januar. V tem primeru je treba za vsako družbo posebej oceniti, kako se izbrani obračunski datum nanaša na zadnje zaključeno in sprejeto poslovno leto vsake posamezne stranke. Napačno izbran datum začetka veljavnosti lahko povzroči vprašanja računovodje, razprave z nizozemskimi davčnimi organi ali naknadne popravke v upravi.
Praktični učinek na upravo in letne računovodske izkaze
Retroaktivni učinek ne spremeni pravnega trenutka, ko združitev začne veljati, vendar ima daljnosežne posledice za upravo. Rezultati izginjajoče družbe so vključeni v številke prevzemne družbe od izbranega prelomnega datuma. Medpodjetniške transakcije, ki so se zgodile med strankama v vmesnem obdobju, je treba skrbno oceniti in po potrebi odpraviti, da ne pride do dvojnega štetja. Uprava mora biti sposobna tudi utemeljiti, katere postavke so od izbranega datuma na račun prevzemne družbe, letni računovodski izkazi in opombe k njim pa morajo biti usklajeni z izbrano strukturo združitve. Retroaktivni učinek torej ni le pravna izbira, temveč tudi upravni projekt, pri katerem morajo biti finančna uprava, računovodja, davčni svetovalec in notar dobro usklajeni.
Davčna obravnava: davčno nevtralna združitvena možnost
Dejstvo, da je retroaktivni učinek računovodstva možen po civilnem pravu, ne pomeni samodejno, da so s tem poravnane tudi davčne posledice. Za davčne namene se pogosto uporablja možnost davčno nevtralne združitve v skladu s 14.b členom nizozemskega zakona o davku od dohodkov pravnih oseb iz leta 1969. Izhodišče te možnosti je, da se obdavčitev na primer skritih rezerv in davčnih terjatev lahko odloži na prevzemno družbo, če so izpolnjeni pogoji možnosti in če združitev ni pretežno namenjena izogibanju ali odlogu obdavčitve.
Nizozemski davčni organi posebno pozornost namenjajo temu, ali je bila združitev strukturirana iz resničnih poslovnih razlogov, ter položaju izgub in davčnih terjatev pri podjetjih, ki se združujejo. Posebna pozornost je potrebna, kadar pri eni od strank, ki se združujejo, obstajajo izgube, kadar je cilj združitve jasna davčna optimizacija brez trdne poslovne utemeljitve, kadar so v združitev vključene različne pravne oblike, na primer zasebna družba z omejeno odgovornostjo (D.O.O.), ki se združuje z fundacijo, kadar imajo vlogo čezmejni elementi ali kadar je združitev del širšega prestrukturiranja. Retroaktivni učinek civilnega prava in njegovo davčno priznanje v praksi pogosto potekata vzporedno, vendar to ni samodejno. Vedno je potrebna ločena davčna ocena.
Finančni dokumenti, ki spremljajo predlog združitve: spremljajte šestmesečni mandat
V praksi se redno spregleda aktualnost finančnih dokumentov, ki spremljajo predlog združitve. Če zadnji sprejeti letni računovodski izkazi ali drugi finančni izkazi družbe, ki se združuje, izvirajo iz obdobja več kot šest mesecev pred vložitvijo ali objavo predloga združitve, ti starejši dokumenti kot taki niso neveljavni, vendar ne zadostujejo več za spis o združitvi. V tem primeru mora uprava v skladu s členom 2:313, 2. odstavkom nizozemskega civilnega zakonika pripraviti dodatni letni računovodski izkaz ali vmesni izkaz sredstev in obveznosti z referenčnim datumom, ki ni pred prvim dnem tretjega meseca pred mesecem vložitve, in ga vložiti ali objaviti skupaj s predlogom združitve, v obsegu, ki je potreben v skladu s členom 2:314, 1. odstavkom nizozemskega civilnega zakonika.
Šestmesečni rok se torej nanaša na popolnost spisa o združitvi, ne pa na civilnopravno veljavnost starejših letnih računovodskih izkazov kot takih. Namen ureditve je zagotoviti, da imajo delničarji, upniki in notar pri ocenjevanju združitve dostop do dovolj posodobljenih finančnih informacij. Poleg tega člen 2:315, 1. odstavek nizozemskega civilnega zakonika še naprej zahteva, da uprava razkrije pomembne spremembe sredstev in obveznosti, ki so nastale po predlogu za združitev. Upoštevajte, da sta izbrani datum začetka veljavnosti računovodstva v skladu s členom 2:312, 2. odstavek nizozemskega civilnega zakonika in zahteva glede valute v skladu s členom 2:313, 2. odstavek nizozemskega civilnega zakonika dve ločeni zahtevi, ki se pogosto zamenjujeta, vendar ju je treba izpolnjevati neodvisno druga od druge.
Kako dolgo ostanejo finančni dokumenti veljavni
Šestmesečni test se oceni v enem fiksnem trenutku, in sicer v trenutku vložitve ali objave predloga za združitev. V tem trenutku zadnji sprejeti letni računovodski izkazi ne smejo biti starejši od šestih mesecev ali pa mora biti pripravljen dopolnilni letni računovodski izkaz ali vmesni izkaz sredstev in obveznosti. Ta vmesni izkaz tudi ne sme biti sestavljen predaleč pred vložitvijo, z referenčnim datumom, ki ni pred prvim dnem tretjega meseca pred mesecem vložitve. V praksi to pomeni, da dokumenti v trenutku vložitve dejansko niso starejši od nekaj mesecev.
Pogosto gre narobe pri vprašanju, kaj se zgodi v obdobju po vložitvi. Postopek združitve lahko glede na zakonsko določeno obdobje za ugovor in čas, ki ga notar potrebuje, zlahka traja več mesecev, preden se listina sestavi. Zakon ne zahteva nove posodobitve letnih računovodskih izkazov ali izkaza sredstev in obveznosti zgolj zato, ker med vložitvijo in sestavo preteče čas. Namesto tega od trenutka vložitve velja stalna obveznost razkritja v skladu s členom 2:315, 1. odstavek nizozemskega civilnega zakonika: uprava vsake družbe, ki se združuje, mora delničarje in druge družbe, ki se združujejo, obvestiti o pomembnih spremembah sredstev in obveznosti, ki nastanejo po datumu predloga za združitev in preden združitev začne veljati.
Veljavnost finančnih dokumentov torej ni vezana na rok trajanja do podpisa listine, temveč na trenutno naravo vložitve, ki jo dopolnjuje obveznost naknadnega poročanja o bistvenih dogodkih. Če med vložitvijo in predvideno podpisom mine daljše obdobje, na primer zaradi vložitve ugovora ali zamud pri odločanju, je zaradi previdnosti preudarno oceniti, ali finančni položaj vpletenih podjetij še vedno ustreza sliki, ki jo dajejo vloženi dokumenti, čeprav zakon za to ne predpisuje novega šestmesečnega preizkusa. V primeru dvoma je posodobljena izjava o sredstvih in obveznostih ali vsaj izrecno razkritje v skladu s členom 2:315, 1. odstavkom nizozemskega civilnega zakonika, najvarnejši način za preprečevanje ugovorov ali razprav upnikov med notarskim pregledom.
Kaj pa, če finančni dokumenti manjkajo ali so zastareli
Manjkajoči ali zastareli finančni dokumenti ne pomenijo samodejno ničnosti združitve. Razpoložljiva sodna praksa ne določa pravila, da je združitev samodejno neveljavna, takoj ko so dokumenti starejši od šestih mesecev. Nizozemsko vrhovno sodišče je potrdilo, da združitev ostane veljavna, dokler je sodišče ne razveljavi, in da je razveljavitev mogoča le na podlagi omejevalnih razlogov iz člena 2:323(1) nizozemskega civilnega zakonika. Problem manjkajočih ali zastarelih dokumentov je torej predvsem v neizpolnjevanju obveznosti dokumentacije in razkritja, kar ima posledice za možnost izvedbe in morebiti za odgovornost direktorja, ne pa v samodejni neveljavnosti združitve ali samih starejših podatkov.
Za notarja je to občutljiva točka. Dokler spis o združitvi ni popoln, notar ne more izjaviti, da so bile izpolnjene zakonske formalne zahteve, kot to zahteva člen 2:318, 2. odstavek nizozemskega civilnega zakonika, in bo načeloma zavrnil izvršitev listine, dokler spis ni dopolnjen. Za upnike je najpomembnejša zaščita pred izvršitvijo pravica do ugovora v skladu s členom 2:316, 1. odstavek nizozemskega civilnega zakonika. Manjkajoči ali zastareli dokumenti sami po sebi niso razlog za ugovor, vendar so pomembni, če omogočajo verjetnost, da bo finančni položaj prevzemne družbe po združitvi nudil manjše zagotovilo, da bo terjatev poravnana. Sodišče takšno zahtevo zavrne, če upnik tega ne utemelji, kar potrjuje tudi nedavna sodna praksa ... Amsterdam Okrožno sodišče.
Vpis datuma v predlog združitve
Izbrani datum začetka veljavnosti obračunov ni izbira, ki bi jo bilo mogoče dodati naknadno. Če se uporabi retroaktivni učinek, mora biti ta datum izrecno in pravočasno vključen v predlog združitve, vložen pri nizozemski gospodarski zbornici, v skladu s členom 2:312, odstavkom 2 nizozemskega civilnega zakonika. Predlog združitve je osnova celotnega postopka in poleg tega datuma vsebuje tudi pravne osebe, ki se združujejo, prevzemno družbo, predlagano menjalno razmerje, kjer je to primerno, posledice za delničarje, upnike in druge zainteresirane strani ter posledice za zaposlene. Nejasen ali nepopoln predlog združitve lahko povzroči težave pozneje med izvršitvijo, med notarskim pregledom dokumentov ali med davčno odmero.
Položaj zaposlenih, upnikov in delničarjev
Retroaktivni učinek je pomemben predvsem za finančno obdelavo. Pravne posledice za tretje osebe pa začnejo veljati le v skladu s pravili prava o združitvah in ne retroaktivno. Združitev lahko vpliva na pravni položaj zaposlenih, upniki imajo zgoraj opisano pravico do ugovora, delničarji ali člani pa so, odvisno od pravne oblike, vključeni v odločanje o združitvi. Jasna komunikacija in pravilna dokumentacija sta bistvenega pomena, da se prepreči, da bi izbrani retroaktivni učinek napačno ustvaril vtis, da se položaj teh strank spremeni tudi prej.
Pogosto zastavljena vprašanja o retroaktivnem učinku pri pravni združitvi
Od katerega datuma lahko začne veljati retroaktivni učinek obračunavanja?
Datum je zabeležen v predlogu združitve v skladu s členom 2:312, odstavkom 2 nizozemskega civilnega zakonika in v praksi običajno pade na začetek tekočega poslovnega leta. Ni trdne, izrecno določene zakonske zgornje meje, vendar mora izbrani datum ustrezati omejitvam zakona o združitvah in zakona o letnih računovodskih izkazih ter mora biti skladen z zadnjimi sprejetimi letnimi računovodskimi izkazi vpletenih družb.
Ali je retroaktivni učinek samodejno veljaven tudi za davčne namene?
Ne. Nizozemski davčni organi na splošno sprejemajo računovodski retroaktivni učinek v okviru davčno nevtralne združitve v skladu s 14b. členom Zakona o davku od dohodkov pravnih oseb iz leta 1969, če se ne pridobi neupravičena davčna ugodnost, na primer z neupravičeno pobotanjem izgub. Civilno pravo in davčni retroaktivni učinek pogosto potekata vzporedno, vendar je to treba v vsakem primeru oceniti ločeno.
Kaj se zgodi, če se poslovna leta podjetij, ki se združujejo, ne ujemajo?
V tem primeru standardnega datuma, kot je 1. januar, ni mogoče preprosto predpostaviti. Za vsako podjetje je treba oceniti, kako se izbrani prelomni datum nanaša na zadnje zaključeno in sprejeto poslovno leto tega podjetja, kar pogosto zahteva prilagojen pristop.
Ali so finančni dokumenti, starejši od šestih mesecev, neveljavni za predlog združitve?
Ne, ti dokumenti kot taki niso neveljavni, vendar ne zadostujejo več. Uprava mora v skladu s členom 2:313, 2. odstavkom nizozemskega civilnega zakonika, pripraviti dopolnilni letni računovodski izkaz ali vmesni izkaz sredstev in obveznosti ter ga vložiti skupaj s predlogom za združitev, v obsegu, ki je potreben v skladu s členom 2:314, 1. odstavkom nizozemskega civilnega zakonika.
Kako dolgo ostanejo finančni dokumenti veljavni po vložitvi predloga za združitev?
Šestmesečni preizkus velja le v trenutku vložitve ali objave samega predloga za združitev. Za obdobje po tem zakon ne predpisuje novega roka za posodobitev; vendar pa člen 2:315 odstavek 1 nizozemskega civilnega zakonika nalaga stalno obveznost razkritja pomembnih sprememb sredstev in obveznosti, ki nastanejo po vložitvi, dokler združitev ne začne veljati. V daljšem postopku med vložitvijo in izvršitvijo je zaradi previdnosti preudarno oceniti, ali je potrebna dodatna posodobitev ali razkritje, čeprav zakon tega ne zahteva strogo.
Ali lahko upnik ustavi združitev zaradi manjkajočih finančnih dokumentov?
Upnik lahko vloži ugovor v skladu s členom 2:316, odstavkom 1 nizozemskega civilnega zakonika. Manjkajoči ali zastareli dokumenti niso samostojen razlog za ugovor, vendar lahko prispevajo k temu, da je verjetno, da finančni položaj prevzemne družbe po združitvi ponuja manjše zagotovilo, da bo terjatev poravnana. Sodišče zahtevo zavrne, če to ni verjetno.
Ali se lahko združitev naknadno razveljavi zaradi napak v spisu o združitvi?
Le v omejenem obsegu. Člen 2:323, 1. odstavek nizozemskega civilnega zakonika vsebuje omejevalni sistem razlogov za razveljavitev. Združitev, zabeležena v listini, ki jo sestavi notar, je in ostane veljavna, dokler je sodišče ne razveljavi, tudi če spis o združitvi kaže postopkovne napake.
Ali mora notar zavrniti sestavo listine, če manjkajo finančni dokumenti?
Načeloma da. Notar lahko le razglasi, da so bile izpolnjene zakonske formalne zahteve, kot to zahteva člen 2:318, 2. odstavek nizozemskega civilnega zakonika, če je spis o združitvi popoln. Če obvezni dokumenti manjkajo, je logičen potek dejanja zavrnitev izvršitve, dokler spis ni dopolnjen.
Ali združitev z drugo pravno obliko, kot je na primer fundacija, spremeni pravila?
Da, to si zasluži ločeno pozornost. Davčne olajšave, kot je davčno nevtralna združitev, se ne uporabljajo samodejno na enak način za različne pravne oblike. Pri združitvi, na primer, bencinske družbe z fundacijo, ne predvidevajte zgolj standardnega pristopa za združitve med družbami z rednim kapitalom, temveč to posebej ocenite vnaprej.
Zaključek in prilagojeni nasveti
Retroaktivni učinek pri pravni združitvi je dragoceno orodje, ki omogoča bolj praktično finančno poročanje in se lahko dobro vključi v širše prestrukturiranje. Sama združitev nastane šele dan po sestavi notarskega zapisa, vendar je za računovodske namene pogosto mogoče uskladiti datum s prejšnjim datumom, zabeleženim v predlogu združitve. Ta izbira mora biti skrbno pripravljena: datum mora biti izrecno naveden v predlogu združitve, uprava mora biti ustrezno vzpostavljena, finančni dokumenti morajo biti dovolj ažurni, da izpolnjujejo šestmesečni rok iz člena 2:313 nizozemskega civilnega zakonika, davčna obravnava pa mora biti utemeljena z dejanskimi poslovnimi razlogi in zagovorljiva.
Prilagojeno svetovanje je še posebej potrebno v primerih, ki vključujejo različna poslovna leta, izgube, čezmejne elemente ali združitve med različnimi pravnimi oblikami. Če se soočate z eno od teh situacij, se obrnite na Law & More da se oceni izbrani datum združitve, predlog združitve in davčni vidiki vaše združitve, da lahko skupaj začrtamo potrebne korake.
